Денежный расчет с работником при увольнении (часть 2)

Согласно статье 116 Кодекса законов о труде Украины (далее — КЗоТ) при увольнении работника выплата всех сумм, причитающихся ему от предприятия, учреждения, организации (далее — предприятие), осуществляется в день увольнения. Если работник в день увольнения не работал, то указанные суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. О начисленных суммах, причитающихся работнику, собственник или уполномоченный им орган (далее — работодатель) должен письменно уведомить работника перед выплатой указанных сумм.

В случае спора о размере причитающихся работнику сумм при увольнении работодатель в любом случае обязан в вышеуказанные сроки выплатить не оспариваемую работником сумму.

Вышеизложенная норма статьи 116 КЗоТ не исключает того, что в причитающиеся работнику на момент увольнения суммы включаются те, которые надлежит ему начислить, за вычетом сумм, которые необходимо из его дохода отчислить. То есть при окончательном расчете с работником в день увольнения происходит не только выплата всех надлежащих ему от предприятия сумм, но и отчисление из его заработной платы, выплачиваемой в месяце увольнения, задолженности перед предприятием.

Перечень выплат, подлежащих отчислению из заработной платы работника, приведен в статье 127 КЗоТ.

Отчисления из заработной платы работника при увольнении

В соответствии с частью первой статьи 127 КЗоТ отчисления из заработной платы могут осуществляться только в случаях, предусмотренных законодательством Украины.

Частью второй статьи 127 КЗоТ установлены случаи, когда могут осуществляться отчисления из заработной платы работников для погашения их задолженности предприятию, на котором они работают, по приказу (распоряжению) собственника или уполномоченного им органа. Случаи проведения отчислений, указанные в пунктах 1 и 3 части второй статьи 127 КЗоТ, могут иметь место как во время работы, так и при увольнении работника, а случай, указанный в пункте 2, — только при увольнении работника. Поэтому сразу рассмотрим именно последний случай, а затем остальные возможные случаи проведения отчислений из заработной платы работника.

Излишне выплаченные отпускные

Согласно пункту 2 части второй статьи 127 КЗоТ и статье 22 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР (далее — Закон об отпусках) в случае увольнения работника до окончания рабочего года, за который он уже получил отпуск полной продолжительности, для покрытия его задолженности работодатель осуществляет отчисление из заработной платы за дни отпуска, которые были предоставлены в счет неотработанной части рабочего года.

Указанное отчисление излишне выплаченных отпускных не осуществляется, если работник увольняется с работы в связи с:

— призывом или принятием (вступлением) на военную службу, направлением на альтернативную (невоенную) службу;

— переводом с его согласия на другое предприятие или переходом на выборную должность в случаях, предусмотренных законами Украины;

— отказом от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, а также отказом от продолжения работы в связи с существенным изменением условий труда;

— изменениями в организации производства и труда, в том числе ликвидацией, реорганизацией или перепрофилированием предприятия, сокращением численности или штата работников;

— выявлением несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы;

— неявкой на работу свыше 4 месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, не считая отпуска в связи с беременностью и родами, если законодательством не установлен более продолжительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании;

— восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;

— направлением на обучение;

— выходом на пенсию.

Таким образом, отчисление излишне выплаченных отпускных не осуществляется, если работник увольняется с работы по основаниям, указанным в пунктах 3, 5 и 6 статьи 36 и пунктах 1, 2, 5 и 6 статьи 40 КЗоТ, а также при направлении на обучение и в связи с выходом на пенсию.

Сумму излишне выплаченных отпускных отчисляют из заработной платы работника при окончательном расчете в день увольнения. О необходимости такого отчисления следует указать в приказе об увольнении.

В случае если сумма излишне выплаченных отпускных превышает сумму начисленной в месяце увольнения заработной платы, увольняющийся работник должен вернуть предприятию соответствующую сумму денежных средств, внеся ее в кассу предприятия или перечислив на расчетный счет предприятия. В случае отказа работника добровольно вернуть денежные средства предприятие может обратиться в суд с иском к работнику для взыскании с него такой задолженности. Иск в суд предприятию необходимо подать в течение года со дня увольнения работника (ч. третья ст. 233 КЗоТ).

Исчисление суммы излишне выплаченных («незаработанных») отпускных, подлежащих отчислению из заработной платы работника при увольнении, осуществляется исходя из данных, которые использовались при начислении отпускных на момент предоставления отпуска (а не на момент увольнения), т. е. по той же среднедневной заработной плате.

ПРИМЕР 1

Отчисление излишне выплаченных отпускных при увольнении работника

Работник, который был принят на работу 11.03.2019 г., подал заявление об увольнении по собственному желанию 23.10.2020 г. (последний день работы). Его оклад — 6000 грн. На предприятии 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье, поэтому в октябре 2020 года — 21 рабочий день. Работник отработал в месяце увольнения 16 рабочих дней. В период работы на предприятии работник дважды использовал ежегодные основные отпуска полной продолжительности (24 календарных дня) за рабочие годы:

— с 11.03.2019 г. по 10.03.2020 г. — в сентябре 2019 года;

— с 11.03.2020 г. по 10.03.2021 г. — в июле 2020 года.

Поскольку последний (второй) отпуск был использован работником полной продолжительности за рабочий год, который отработан не полностью, работнику излишне выплачены отпускные, которые при увольнении необходимо отчислить из его дохода.

За 24 календарных дня отпуска, предоставленного в июле 2020 года, работнику были выплачены отпускные в сумме 4920 грн. при среднедневной заработной плате — 205 грн.

Заработная плата работника за октябрь:

6000 грн. : 21 р. д. х 9 отраб. д. = 4571,43 грн.

Для определения продолжительности отпуска работника за отработанный в текущем рабочем году период с 11.03.2020 г. по 23.10.2020 г. (включительно) рассчитаем в этом периоде стаж работы, дающий право работнику на ежегодный основной отпуск (ст. 9 Закона об отпусках), т. е. количество календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней:

21 к. д. (март) + 30 к. д. (апрель) + 31 к. д. (май) + 30 к. д. (июнь) + 31 к. д. (июль) + 31 к. д. (август) + 30 к. д. (сентябрь) + 23 к. д. (октябрь) – 7 празд. д. (19 апреля, 1 и 9 мая, 7 и 28 июня, 24 августа, 14 октября) = 220 к. д.

Количество дней ежегодного отпуска, приходящихся на один календарный день без учета праздничных и нерабочих дней в целом за рабочий год (с 11.03.2020 г. по 10.03.2021 г.):

24 к. д. отпуска : (365 к. д. – 11 празд. д.) = 0,068 к. д.

Продолжительность ежегодного основного отпуска работника за отработанный период с 11.03.2020 г. по 23.10.2020 г. (включительно):

0,068 к. д. х 220 к. д. = 15 к. д.

Таким образом, работник излишне использовал 9 календарных дней ежегодного основного отпуска (24 к. д. – 15 к. д.), поэтому при окончательном расчете с ним предприятие должно отчислить из его заработной платы следующую сумму отпускных:

9 к. д. х 205 грн. = 1845 грн.

Сумма, подлежащая выплате работнику при окончательном расчете в день увольнения:

4571,43 – 1845 = 2726,43 грн.

_________________________________________________________________________

Отчисленная сумма излишне выплаченных отпускных уменьшает заработную плату работника в текущем периоде (месяце увольнения), поэтому в Налоговом расчете ф. № 1ДФ и таблице 1 Отчета о ЕСВ за текущий период (квартал и месяц увольнения) отражается уже уменьшенная на сумму таких отпускных заработная плата. В таблице 6 Отчета о ЕСВ за текущий месяц (месяц увольнения) отчисленная сумма отпускных отражается по работнику в отдельной строке от заработной платы с кодом типа начислений 10 со знаком «–» за месяц, в котором была начислена излишняя сумма отпускных (в примере 1 таким месяцем является июль). Если в этом месяце после отчисления отпускных база начисления ЕСВ становится меньше минимальной заработной платы (далее — МЗП), то разность отражается с кодом типа начислений 14, а ЕСВ за такой месяц должен быть уплачен с МЗП.

Если сумма излишне выплаченных отпускных превысила сумму начисленной в месяце увольнения заработной платы и увольняющийся работник вернул разность предприятию, то в Налоговом расчете ф. № 1ДФ и таблице 1 Отчета о ЕСВ за текущий период начисленный работнику в месяце увольнения доход не отражается, а в таблице 6 Отчета о ЕСВ за текущий месяц (месяц увольнения) по работнику отражается начисленная заработная плата и в отдельной строке отчисленная сумма отпускных с кодом типа начислений 10 со знаком «–» за месяц, в котором были начислены излишние суммы отпускных.

Обращаем внимание, что при увольнении отчисляются отпускные, выплаченные только за «незаработанные» дни ежегодного отпуска. Если же работник увольняется во время пребывания в учебном (другом оплачиваемом) отпуске, то выплаченные ему отпускные за дни такого отпуска, не использованные работником по состоянию на день увольнения, не отчисляются (законодательством это не предусмотрено).

Отчисление стоимости невозвращенного имущества

Для того чтобы убедиться, что увольняющийся работник ничего не должен предприятию, обычно ему перед увольнением выдается обходной лист, с которым он должен обойти все службы предприятия и получить подписи от начальников этих служб, подтверждающие, что работник не имеет задолженности перед этими службами (вещслужба, продслужба, библиотека и т. д.).

Если работник перед увольнением не возвращает работодателю какое-либо имущество, выданное ему ранее для выполнения трудовых (должностных) обязанностей, в частности мобильный телефон, ноутбук, специальную (форменную, фирменную, рабочую) одежду, обувь, средства индивидуальной защиты, то для покрытия его задолженности предприятию в виде стоимости такого имущества во время окончательного расчета с работником осуществляется отчисление из его заработной платы. Для проведения такого отчисления необходимо издать отдельный приказ или же можно указать об этом в приказе об увольнении работника (ст. 127 КЗоТ).

Если работник не возвращает стоимость имущества, предельный срок использования которого не наступил, то в целях обложения НДФЛ и военным сбором (далее — ВС) стоимость бесплатно полученного имущества (товаров), определенная по правилам обычной цены, является дополнительным благом, предоставленным налогоплательщику (пп. «б» и «е» пп. 164.2.17 Налогового кодекса Украины; далее — НКУ). Доход, полученный налогоплательщиком от его работодателя в виде дополнительного блага, включается в состав общего месячного налогооблагаемого дохода (облагается НДФЛ и ВС). Если дополнительные блага предоставляются в неденежной форме, база налогообложения НДФЛ увеличивается на «натуральный» коэффициент (пп. 164.2.17, п. 164.5 НКУ).

НДФЛ и ВС со стоимости невозвращенного имущества (дополнительного блага) удерживаются из выплачиваемого работнику при увольнении налогооблагаемого дохода, а при его недостаточности непогашенная часть НДФЛ и ВС включается в состав налогового обязательства налогоплательщика (бывшего работника) по результатам отчетного налогового года и уплачивается самим плательщиком (пп. 169.4.4 НКУ).

Выплаченный работнику доход в виде дополнительного блага в разделе І Налогового расчета ф. № 1ДФ отражается с признаком дохода «126».

Что касается ЕСВ, то стоимость невозвращенного работником имущества при увольнении не является заработной платой (фондом оплаты труда; далее — ФОТ), поэтому на такую стоимость ЕСВ не начисляется. Единственное исключение — стоимость обмундирования (форменной и специальной одежды).

Так, согласно пункту 3.19 Инструкции по статистике заработной платы, утвержденной приказом Госкомстата от 13.01.2004 г. № 5 (далее — Инструкция № 5), стоимость выданных согласно действующим нормам спецодежды, спецобуви и других средств индивидуальной защиты (далее вместе — СИЗ) не включается в фонд оплаты труда (далее — ФОТ). Эта же стоимость указана в пункте 5 раздела II Перечня видов выплат, осуществляемых за счет денежных средств работодателей, на которые не начисляется единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 22.12.2010 г. № 1170 (далее — Перечень № 1170). Следовательно, ЕСВ на указанную стоимость СИЗ, выданных согласно нормам во временное пользование, не начисляется.

В то же время стоимость невозвращенных работником при увольнении форменной одежды, обмундирования, в т. ч. спецодежды (которые остаются в личном постоянном пользовании), включается в ФОТ на основании подпункта 2.2.11 Инструкции № 5, поэтому является базой начисления ЕСВ.

Если работник при увольнении компенсирует предприятию стоимость невозвращенных имущества, форменной одежды, обмундирования, в т. ч. спецодежды, то объекта обложения НДФЛ, ВС и ЕСВ не будет.

Прочие отчисления

Как во время работы, так и при увольнении работника согласно пунктам 1 и 3 части второй статьи 127 КЗоТ для покрытия его задолженности предприятию на основании соответствующего приказа могут также осуществляться следующие отчисления из его заработной платы:

— для возврата аванса, выданного в счет заработной платы;

— для возврата сумм, излишне выплаченных вследствие счетных ошибок;

— для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного на служебную командировку или перевод в другую местность;

— для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного на хозяйственные нужды;

— для возмещении ущерба, нанесенного по вине работника предприятию.

Первые четыре вида отчисления возможны, если работник не оспаривает основания и размер отчисления. Кроме того, день увольнения работника (окончательного расчета с ним) не должен выходить за определенный временной период, когда возможно проведение таких отчислений, поскольку для их проведения руководителю предприятия необходимо издать соответствующий приказ не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возврата работником аванса, погашения задолженности, или со дня выплаты неправильно исчисленной суммы.

Проведение отчисления из заработной платы работника при увольнении для возмещения ущерба, нанесенного по его вине предприятию, также возможно только в определенный временной период и в сумме, не превышающей установленного размера.

В соответствии со статьей 136 КЗоТ возмещение ущерба работниками осуществляется в размере, не превышающем среднего месячного заработка, по распоряжению работодателя, а руководителями предприятий и их заместителями — по распоряжению вышестоящего в порядке подчиненности органа путем отчисления из заработной платы работника. Такое распоряжение должно быть сделано не позднее двух недель со дня выявления причиненного работником ущерба и обращено к исполнению не ранее 7 дней со дня уведомления об этом работника.

Если работник не согласен с отчислением или его размером, трудовой спор по его заявлению рассматривается в порядке, предусмотренном законодательством (комиссией по трудовым спорам). В остальных случаях покрытие ущерба осуществляется путем обращения собственника в суд.

Обращаем внимание, что согласно статье 129 КЗоТ и статье 73 Закона Украины «Об исполнительном производстве» от 02.06.2016 г. № 1404-VIII вышеперечисленные отчисления не допускаются из:

— выходного пособия, выплачиваемого в случае увольнения работника;

— полевого обеспечения, надбавок за разъездной (передвижной) характер работ;

— компенсацию работнику расходов в связи со служебной командировкой.

Ответственность за нарушение порядка расчета с работником при увольнении

Несмотря на установленную статьей 116 КЗоТ обязанность для работодателя полностью финансово рассчитаться с работником в день увольнения, на практике не всегда так получается. Причиной этому могут быть отсутствие (недостаток) денежных средств у работодателя, неправильное исчисление надлежащих работнику сумм из-за незнания норм «зарплатного» законодательства или допущенной счетной ошибки в расчетах и т. п., а также нежелание работодателя проводить окончательный расчет в отношении отдельных работников.

Но независимо от того, может или нет, хочет или нет, работодатель обязан полностью рассчитаться с работником в день увольнения (если работник в этот день не был на работе, то не позднее следующего дня после предъявления им требования о расчете), иначе наступает финансовая ответственность работодателя и административная ответственность виновных должностных лиц.

Финансовая ответственность работодателя

В соответствии со статьей 117 КЗоТ в случае невыплаты по вине работодателя причитающихся уволенному работнику сумм в сроки, указанные в статье 116 КЗоТ, при отсутствии спора об их размере работодатель должен выплатить работнику его средний заработок за все время задержки по день фактического расчета.

При наличии спора о размерах причитающихся уволенному работнику сумм работодатель должен выплатить указанное выше возмещение в том случае, когда спор решен в пользу работника. Если спор решен в пользу работника частично, то размер возмещения за время задержки определяет орган, который выносит решение по сути спора (т. е. суд).

Согласно части пятой статьи 235 КЗоТ и пункту 4.1 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной приказом Министерства труда Украины, Министерства юстиции Украины, Министерства социальной защиты населения Украины от 29.07.93 г. № 58 (далее — Инструкция № 58), при задержке выдачи трудовой книжки по вине работодателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула. Днем увольнения в таком случае считается день выдачи трудовой книжки. О новом дне увольнения издается приказ и вносится запись в трудовую книжку работника. Ранее внесенная запись о дне увольнения признается недействительной.

В этом случае под признанной недействительной записью осуществляется новая запись с указанием: в графе 1 — следующего порядкового номера; в графе 2 — новой даты увольнения; в графе 3 указывается: «Запись под № …. недействительна, уволен … (указываются причина и основание увольнения, соответствующие указанным в предыдущей записи)»; в графе 4 — информация о новом приказе работодателя об увольнении работника (дата и номер) (п. 2.10 Инструкции № 58).

Учитывая вышеизложенное, датой увольнения работника является дата, указанная в приказе об увольнении и отраженная в трудовой книжке. Если работодатель по своей вине не выдает работнику трудовую книжку в день увольнения, то дата увольнения переносится на день, в который работодатель выдает трудовую книжку работнику с выплатой ему среднего заработка за все время задержки выдачи трудовой книжки. В случае непроведения окончательного финансового расчета с работником в день увольнения, но при выдаче трудовой книжки ему в такой день, дата увольнения не переносится, а остается такой, какой она установлена в приказе об увольнении работника.

В пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике применения судами законодательства об оплате труда» от 24.12.99 г. № 13 разъяснено следующее: установив при рассмотрении дела о взыскании заработной платы в связи с задержкой расчета при увольнении, что работнику не были выплачены надлежащие ему от предприятия суммы в день увольнения, а если он в этот день не был на работе — на следующий день после предъявлення им работодателю требований о расчете, суд на основании статьи 117 КЗоТ взыскивает в пользу работника средний заработок за весь период задержки расчета, а при непроведении его до рассмотрения дела — по день постановления решения, если работодатель не докажет отсутствие в этом своей вины. Само по себе отсутствие денежных средств у работодателя не исключает его ответственности.

В случае непроведения расчета в связи с возникновением спора о размере надлежащих к выплате сумм требования об ответственности за задержку расчета подлежат удовлетворению в полном объеме, если спор разрешен в пользу истца или к такому выводу придет суд, который рассматривает дело. При частичном удовлетворении иска работника суд определяет размер возмещения за время задержки расчета с учетом спорной суммы, на которую тот имел право, доли, которую она составляла в заявленных требованиях, существенности этой доли по сравнению со средним заработком и других конкретных обстоятельств дела.

Нельзя считать спором о размере сумм, надлежащих к выплате при увольнении, спор об отчислении из заработной платы на возмещение материального ущерба, на возвращение аванса и т. п., поскольку он решается в другом установленном для него порядке (о сроках такого отчисления см. выше).

Таким образом, по мнению Верховного Суда Украины, отсутствие денежных средств у работодателя не является оправданием непроведения или несвоевременного проведения денежного расчета с работником при увольнении и не исключает ответственности работодателя в виде начисления работнику среднего заработка.

Верховный Суд Украины (далее — ВСУ) в постановлении от 03.07.2013 г. по делу № 6-64цс13 отметил, что отсутствие финансово-хозяйственной деятельности или денежных средств у работодателя не исключает его вины в невыплате причитающихся уволенному работнику денежных средств и не освобождает работодателя от ответственности, предусмотренной статьей 117 КЗоТ. Непродолжительное время работы работника на предприятии и незначительная доля задолженности предприятия перед работником по выплате заработной платы также не являются основанием для освобождения работодателя от указанной ответственности.

Обращаем также внимание на то, что статья 117 КЗоТ не ставит в зависимость необходимость начисления среднего заработка за время задержки в расчете от размера суммы, не выплаченной работнику при окончательном расчете. Поэтому если работодатель выплатил работнику в день увольнения все выплаты, кроме части какой-либо одной выплаты (например, выплатил полностью заработную плату, выходное пособие, бо́льшую часть суммы денежной компенсации за неиспользованный отпуск, но не выплатил меньшую часть указанной «отпускной» компенсации), то считается, что работодатель все равно не осуществил с работником окончательный расчет, под которым понимается выплата всех надлежащих работнику на день увольнения сумм денежных средств.

Если же работодатель в день увольнения выплатил только часть причитающихся работнику денежных средств, а затем после его увольнения еще несколько раз осуществлял выплату работнику задолженности перед ним, то средний заработок начисляется работнику с даты, следующей за днем увольнения, по день выплаты последней части задолженности работодателя перед работником.

Если работник не согласен с размером причитающихся ему при увольнении сумм денежных средств, о которых его должен уведомить работодатель (ст. 116 КЗоТ), и считает их заниженными, то он может обратиться в суд с иском к работодателю о взыскании с него недостающих сумм.

Согласно части второй статьи 233 КЗоТ в случае нарушения законодательства об оплате труда работник имеет право обратиться в суд с иском о взыскании причитающейся ему заработной платы без ограничения каким-либо сроком.

Конституционный Суд Украины в резолютивной части своих решений от 15.10.2013 г. № 8-рп/2013 (по делу № 1-13/2013) и от 15.10.2013 г. № 9-рп/2013 (по делу № 1-18/2013) сделал вывод, что положение части второй статьи 233 КЗоТ необходимо понимать так: в случае нарушения работодателем законодательства об оплате труда не ограничивается каким-либо сроком обращение работника в суд с иском о взыскании заработной платы, которая ему причитается, то есть всех выплат, на которые работник имеет право в соответствии с условиями трудового договора и в соответствии с государственными гарантиями, установленными законодательством (в том числе сумм индексации заработной платы и компенсации потери части заработной платы в связи с нарушением сроков ее выплаты,  оплаты простоя), независимо от того, было ли осуществлено работодателем начисление таких выплат.

Обращаем внимание, что такие выплаты как индексация заработной платы, компенсация потери части заработной платы в связи с нарушением сроков ее выплаты, оплата простоя не по вине работника (при его наличии) должны были начисляться и выплачиваться работнику во время работы на предприятии, а если этого не делалось, то работодатель обязан был их начислить и выплатить работнику при увольнении (во время окончательного расчета), как и денежную компенсацию за неиспользованный отпуск. Если работодатель в день увольнения во время окончательного расчета с работником указанные выплаты не осуществил, то он нарушил вышеприведенную норму статьи 116 КЗоТ и привлекается к финансовой ответственности согласно статье 117 КЗоТ.

Так, Верховный Суд (далее — ВС) в постановлении от 05.12.2018 г. (по делу № 134/1781/16-ц) обязал предприятие выплатить работнице средний заработок, предусмотренный статьей 117 КЗоТ, за то, что при окончательном расчете с работницей в день увольнения предприятие не выплатило ей суммы индексации заработной платы.

Аналогичное решение в пользу работницы вынес ВС и в постановлении от 26.09.2018 г. (по делу № 754/3781/16-ц), но с одним нюансом. Поскольку работница обратилась в суд через полтора года после увольнения, то размер среднего заработка, исчисленный согласно статье 117 КЗоТ, который она просила взыскать с предприятия, составил 131 633,60 грн., что более чем в 230 раз превысило сумму невыплаченной индексации при увольнении (по данным предприятия — 566,84 грн., по иску работницы — 847,71 грн.). Также работница просила суд, чтобы предприятие компенсировало ей причиненные невыплатой заработной платы убытки с учетом индекса инфляции в размере 12 184,92 грн., но это требование ВС не удовлетворил. В этом деле ВС согласился с решением апелляционного суда, который применил норму части второй статьи 117 КЗоТ, согласно которой если спор решен в пользу работника частично, то размер возмещения за время задержки определяет суд. Учитывая тот факт, что заявленная к взысканию сумма среднего заработка значительно превышает сумму невыплаченных работнице при увольнении денежных средств (индексации), апелляционный суд с учетом принципов разумности и справедливости уменьшил сумму взыскания пропорционально той доле, которую невыплаченная индексация составляет от общей суммы, причитающейся работнице при увольнении. В результате суд обязал предприятие выплатить работнице индексацию в сумме 566,84 грн. (не была начислена работнице за период с мая по ноябрь 2014 года) и средний заработок за задержку расчета при увольнении в сумме 5580,20 грн., что составляет примерно в 10 раз больше суммы невыплаченной индексации при увольнении или 4% от суммы среднего заработка, которую просила взыскать с предприятия работница (131 633,60 грн.).

Таким образом, если работодатель выплатил работнику не все надлежащие ему суммы при увольнении, а работник не сразу, а через несколько месяцев или лет обратился в суд с иском к предприятию о взыскании невыплаченных сумм при увольнении и среднего заработка по день фактического расчета, то суд в случае частичного удовлетворения требований работника имеет право постановить выплатить работнику средний заработок за указанный период не в заявленной им сумме, а применяя принцип соразмерности выплат. Такой правовой вывод содержат постановления Большой палаты Верховного Суда от 26.06.2019 г. по делу № 761/9584/15-ц и от 18.03.2020 г. по делу № 711/4010/13-ц.

Если увольнение работника за прогул (по п. 4 ст. 40 КЗоТ) решением суда было переквалифицировано на увольнение работника по сокращению штата (по п. 1 ст. 40 КЗоТ), и работодатель не выплатил работнику при увольнении выходное пособие, то он обязан выплатить средний заработок за задержку расчета при увольнении, предусмотренный статьей 117 КЗоТ, со дня, следующего за днем увольнения работника (а не с даты вступления в силу судебного решения о другом основании увольнения), по день фактической выплаты выходного пособия. Такая правовая позиция изложена в постановлении Большой палаты Верховного Суда от 18.03.2020 г. по делу № 711/4010/13-ц (далее — Постановление БПВС № 711). Также в этом постановлении указано, что если работодатель не выплачивает работнику при увольнении выходное пособие, а затем по решению суда выплачивает ему как выходное пособие, так и средний заработок за задержку расчета при увольнении, предусмотренный статьей 117 КЗоТ, то на такие несвоевременно выплаченные выходное пособие и средний заработок не начисляется компенсация утраты части заработной платы в связи с нарушением сроков ее выплаты (далее — «зарплатная» компенсация), выплата которой предусмотрена статьей 34 Закона Украины «Об оплате труда» от 24.03.95 г. № 108/95-ВР

(далее — Закон об оплате труда) и Законом Украины «О компенсации гражданам утраты части доходов в связи с нарушением сроков их выплаты» от 19.10.2000 г. № 2050-III. Аргументация такова: выходное пособие и средний заработок за задержку расчета при увольнении не являются заработной платой (согласно пунктам 3.8 и 3.9 Инструкции № 5 не включаются в фонд оплаты труда), являются одноразовыми выплатами, а «зарплатная» компенсация начисляется только на денежные доходы, не имеющие разового характера, в том числе на заработную плату. Кроме того, в Постановлении БПВС № 711 указано, что при определении финансовой ответственности работодателя за задержку расчета с работником при увольнении, т. е. к трудовым отношениям, не применяется статья 625 Гражданского кодекса Украины, согласно которой должник, просрочивший выполнение денежного обязательства, по требованию кредитора обязан уплатить сумму долга с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также 3% годовых от просроченной суммы, если иной размер процентов не установлен договором или законом.

Также бывают ситуации, когда работодатель не оформляет надлежащим образом трудовые отношения с физическими лицами (хотя они по всем признакам являются таковыми) и не выплачивает им вознаграждение за труд (фактически заработную плату). Если после прекращения таких отношений по иску физического лица к бывшему работодателю суд признаёт такие отношения трудовыми, невыплату заработной платы — нарушением и обязывает работодателя выплатить работнику своевременно не выплаченную заработную плату, то в этом случае работодатель также обязан начислить бывшему работнику средний заработок за задержку расчета при увольнении (постановление ВС от 08.10.2018 г. по делу № 553/954/17).

Если по уволенному работнику одновременно два нарушения: невыдача трудовой книжки и задержка финансового расчета, то ему выплачивается только одинарный (не двойной) средний заработок, поскольку в период работы ему работодателем начисляется только одна заработная плата (постановление ВС от 05.08.2020 г. № 686/20491/18, постановление ВСУ от 18.01.2017 г. № 6-2912цс16).

Если работодатель, желая сэкономить на уплате ЕСВ, начисляет надлежащие работнику выплаты (например, «отпускную» компенсацию) не при увольнении, а через некоторое время после увольнения работника, то работодатель попадает под вышеуказанную ответственность по статье 117 КЗоТ.

Что касается срока, в течение которого уволенный работник может обратиться всуд с иском к бывшему работодателю о взыскании с него среднего заработка за задержку расчета при увольнении, то согласно части первой статьи 233 КЗоТ работник может обратиться с заявлением о разрешении трудового спора непосредственно в районный, районный в городе, городской или горрайонный суд в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по делам об увольнении — в месячный срок со дня вручения копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Касательно применения вышеприведенной нормы Конституционный Суд Украины в решении от 22.02.2012 г. № 4-рп/2012 (по делу № 1-5/2012) разъяснил, что невыплата уволенному работнику всех сумм, причитающихся ему от работодателя, является длящимся правонарушением, а, следовательно, работник может определить окончательный объем своих требований только на момент прекращения такого правонарушения, которым является день фактического расчета. Таким образом, для установления начала течения срока обращения работника в суд с требованием о взыскании среднего заработка за все время задержки расчета при увольнении определяющими являются такие юридически значимые обстоятельства, как невыплата причитающихся работнику сумм при увольнении и факт проведения с ним окончательного расчета. Невыплата работодателем причитающихся работнику при увольнении сумм и требование уволенного работника об их выплате являются трудовым спором между этими участниками трудовых правоотношений.

Учитывая вышеизложенное, Конституционный Суд Украины в резолютивной части вышеуказанного решения сделал вывод, что положение части первой статьи 233 КЗоТ во взаимосвязи с положениями статей 116, 117, 237-1 КЗоТ необходимо понимать так: для обращения работника в суд с заявлением о разрешении трудового спора по взысканию среднего заработка за все время задержки по день фактического расчета при увольнении и о возмещении причиненного при этом морального ущерба установлен трехмесячный срок, течение которого начинается со дня, когда уволенный работник узнал или должен был узнать о том, что работодатель, по вине которого произошла задержка выплаты всех причитающихся при увольнении сумм, фактически с ним рассчитался.

Что касается среднего заработка, подлежащего выплате за время задержки денежного расчета при увольнении (выдачи трудовой книжки) по вине работодателя, то он определяется согласно Порядку исчисления средней заработной платы, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 08.02.95 г. № 100 (далее — Порядок № 100).

Исходя из норм абзаца третьего пункта 2 Порядка № 100, средний заработок за время задержки денежного расчета (выдачи трудовой книжки) при увольнении исчисляется исходя из выплат за последние 2 календарных месяца работы, предшествующих месяцу увольнения  (месяцу невыдачи трудовой книжки при увольнении) работника.

Выплаты, включаемые в расчет средней заработной платы, определены в пункте 3 Порядка № 100, а выплаты, которые не включаются в расчет средней заработной платы, — в пункте 4 этого Порядка.

Исчисление среднего заработка за время задержки денежного расчета (выдачи трудовой книжки) при увольнении осуществляется путем умножения среднедневного заработка на количество рабочих дней по графику работы предприятия (работника), приходящихся на период указанной задержки (п. 8 Порядка № 100, постановления ВСУ от 01.03.2017 г. № 6-2807цс16, от 21.01.2015 г. № 6-195цс14).

ПРИМЕР 2

Исчисление среднего заработка за время задержки расчета при увольнении

03.09.2020 г. работник подал заявление об увольнении по собственному желанию (ст. 38 КЗоТ), в котором указан последний день работы (день увольнения) — 18.09.2020 г. Руководитель предприятия издал приказ об увольнении работника в указанный день. Работник полностью отработал свой последний рабочий день (18.09.2020 г.), но окончательный расчет в этот день с ним осуществлен не был по причине отсутствия денежных средств у работодателя. Окончательный расчет с работником работодатель провел 30.10.2020 г. На предприятии 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье. В расчетном периоде (июль – август) для начисления среднего заработка за время задержки расчета работник отработал все рабочие дни по графику работы. Оклад работника — 6500 грн.

На период задержки расчета — с 19.09.2020 г. по 30.10.2020 г. (включительно) согласно графику работы предприятия приходится 29 рабочих дней (8 р. д. в сентябре и 21 р. д. в октябре), за которые работнику необходимо выплатить средний заработок.

Суммарная заработная плата в расчетном периоде:

6500 грн. (июль) + 6500 грн. (август) = 13 000 грн.

Количество отработанных рабочих дней в расчетном периоде:

22 отраб. д. (июль) + 21 отраб. д. (август) = 43 отраб. д.

Среднедневная заработная плата:

13 000 грн. : 43 отраб. д. = 302,33 грн.

Средний заработок работника за время задержки расчета:

302,33 грн. х 29 р. д. = 8767,57 грн.

Таким образом, в день окончательного расчета с работником 30.10.2020 г. предприятие должно выплатить работнику, кроме прочих выплат, средний заработок за время задержки расчета в сумме 8767,57 грн.

__________________________________________________________________________

Что касается налогообложения среднего заработка за время задержки расчета, то, как отмечалось выше, в случае задержки выдачи трудовой книжки по вине работодателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула, при этом днем увольнения в таком случае считается день выдачи трудовой книжки (ст. 235 КЗоТ, п. 4.1 Инструкции № 58). То есть в данном случае средний заработок начисляется в периоде, когда работник не уволен (он продолжает состоять в трудовых отношениях с работодателем по день выдачи трудовой книжки, который и есть днем увольнения).

В случае задержки финансового расчета увольнение работника осуществляется в день, установленный в приказе руководителя, а начисление среднего заработка за все время задержки по день фактического расчета осуществляется в период, когда работник уже уволен, т. е. не состоит в трудовых отношениях с работодателем.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод, что в двух вышеприведенных случаях средние заработки разнятся не только по основанию для выплаты (задержка выдачи трудовой книжки и задержка финансового расчета), но и по статусу их получателя (работник и не работник предприятия).

Поскольку выплата среднего заработка за время задержки выдачи трудовой книжки работнику при увольнении предусмотрена статьей 235 КЗоТ, пунктом 4.1 Инструкции № 58 и осуществляется лицу, которое на момент начисления среднего заработка состоит в трудовых отношениях с работодателем, то такой средний заработок является гарантийной и компенсационной выплатой, предусмотренной законодательством,  поэтому относится к дополнительной заработной плате (ст. 2 Закона об оплате труда).

Следовательно, средний заработок, выплачиваемый работнику за время задержки выдачи трудовой книжки при увольнении, в составе заработной платы облагается НДФЛ и ВС на основании подпункта 164.2.1 НКУ и в Налоговом расчете ф. № 1ДФ отражается с признаком дохода «101».

Что касается среднего заработка, выплачиваемого бывшему работнику, за время задержки финансового расчета при увольнении, то поскольку такой доход не указан в статье 165 НКУ, где перечислены не облагаемые НДФЛ доходы, он подлежит обложению НДФЛ и ВС на основании подпункта 164.2.20 НКУ (прочие доходы, кроме указанных в статье 165 НКУ) с отражением в разделе І Налогового расчета ф. № 1ДФ с признаком дохода «127».

Вышеизложенное касается случаев, когда работодатель самостоятельно, в т. ч. по решению суда, выплачивает работнику средний заработок за задержку расчета при увольнении. Если же исполнительная служба со счета работодателя списывает сумму начисленного среднего заработка, указанную в решении суда, то налоговые органы и в этом случае настаивают на уплате НДФЛ и ВС с такого дохода работодателем как налоговым агентом и плательщиком налога (т. е. фактически за свой счет, а не за счет среднего заработка). ВС в постановлении от 18.07.2018 г. по делу № 359/10023/16-ц признал такие действия исполнительной службы неправомерными, т. е. она со счета работодателя не должна списывать суммы НДФЛ и ВС, подлежащие уплате в бюджет с указанного дохода, поскольку НДФЛ и ВС удерживаются из суммы налогооблагаемого дохода (среднего заработка) за его счет (пп. 168.1.1 НКУ).

Что касается ЕСВ, то согласно пункту 3.9 Инструкции № 5 суммы, начисленные работникам за время задержки расчета при увольнении, не включаются в ФОТ. Кроме того, такие суммы указаны в пункте 5 раздела І Перечня № 1170. Следовательно, на средний заработок, выплачиваемый как за задержку выдачи трудовой книжки по вине работодателя работнику, так и в случае задержки финансового расчета с работником при увольнении, ЕСВ не начисляется.¹¹

Задержка финансового расчета с увольняющимся работником фактически является нарушением установленных сроков выплаты заработной платы, прочих выплат, предусмотренных законодательством о труде, выплатой их не в полном объеме, за которое работодатели привлекаются к ответственности в виде штрафа в трехкратном размере минимальной заработной платы, установленной законом на момент выявления нарушения (абз. четвертый ч. второй ст. 265 КЗоТ).

Ответственность должностных лиц работодателя

Задержка финансового расчета (проведение его не в полном объеме) с увольняющимся работником является нарушением установленных сроков выплаты заработной платы (выплатой ее не в полном объеме), которое влечет административную ответственность должностных лиц предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности и граждан-СПД, установленную статьей 41 Кодекса Украины об административных правонарушениях, в виде наложения штрафа в размере от 30 до 100 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (от 510 до 1700 грн.).