Увольнение при восстановлении на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (п. 6 ст. 40 КЗоТ)
Согласно пункту 6 части первой статьи 40 КЗоТ трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия могут быть расторгнуты собственником или уполномоченным им органом (далее — работодатель) в случае восстановления на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (далее — увольнение по п. 6 ст. 40 КЗоТ).
Увольнение работника по п. 6 ст. 40 КЗоТ возможно только в случае, если бывший работник восстановлен на работе в соответствии с законодательством.
Основания для увольнения работника по пункту 6 статьи 40 КЗоТ
Восстановление работника, который ранее выполнял эту работу, является основанием для расторжения трудового договора с работником, принятым на его место (должность), в следующих случаях:
— по решению суда, если работник был уволен или переведен на другую работу без законных оснований. Согласно статье 235 КЗоТ в случае увольнения без законного основания или незаконного перевода на другую работу, в том числе в связи с уведомлением о нарушении требований Закона Украины «О предотвращении коррупции» другим лицом, работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим трудовой спор. Решение о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного на другую работу работника, принятое органом, рассматривающим трудовой спор, подлежит немедленному выполнению;
— по решению работодателя, который по собственной инициативе восстановил работника на работе, исправив нарушение закона, допущенное им во время увольнения (например, работодатель восстановил на работе работника, принятого на военную службу по контракту в особый период, которого он незаконно уволил ранее, нарушив требование части третьей статьи 119 КЗоТ о сохранении места работы (должности) за работником, принятым на военную службу по контракту во время действия особого периода на срок до его окончания или до дня фактического увольнения);
— в связи с незаконным осуждением в случае, предусмотренном статьей 6 Закона Украины «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов, которые осуществляют оперативно-розыскную деятельность, органов досудебного расследования, прокуратуры и суда» от 01.12.94 г. № 266/94-ВР. Согласно указанной статье гражданин, уволенный с работы (должности) в связи с незаконным осуждением или отстраненный от должности в связи с незаконным привлечением к уголовной ответственности, должен быть восстановлен на предыдущей работе (должности), а в случае невозможности этого (ликвидация предприятия, сокращение должности, наличие других предусмотренных законом оснований, препятствующих восстановлению на работе (должности)) — ему должна быть предоставлена государственной службой занятости другая подходящая работа. Работа (должность) предоставляется гражданину не позднее чем через один месяц со дня обращения, если оно поступило в течение трех месяцев со дня вступления в законную силу оправдательного приговора или вынесения постановления (определения) о закрытии уголовного производства;
— в других случаях, предусмотренных действующим законодательством.
Таким образом, если при наличии вышеуказанных обстоятельств на работе восстановлен работник, который раньше выполнял эту работу и был незаконно уволен, новый работник, принятый на место незаконно уволенного работника, подлежит увольнению на основании п. 6 ст. 40 КЗоТ. Однако увольнение на этом основании допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу (ч. вторая ст. 40 КЗоТ). То есть, прежде чем уволить работника по п. 6 ст. 40 КЗоТ, работодатель при наличии вакансии должен предложить ему другую работу (должность), причем это может быть любая другая работа, а не только по специальности (профессии) работника.
Случаи, когда работник не может быть уволен по пункту 6 статьи 40 КЗоТ
Законодательством предусмотрен ряд случаев, когда бывший работник может быть не восстановлен, а повторно принят на свою предыдущую работу.
Так, согласно статье 42-1 КЗоТ работник, с которым расторгнут трудовой договор по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 40 КЗоТ (т. е. в связи с изменениями в организации производства и труда, сокращением численности или штата работников), кроме случая ликвидации предприятия, в течение одного года имеет право на заключение трудового договора при обратном принятии на работу, если работодатель осуществляет принятие на работу работников аналогичной квалификации. Преимущественное право на заключение трудового договора при обратном принятии на работу предоставляется лицам, указанным в статье 42 КЗоТ, и в других случаях, предусмотренных коллективным договором.
В соответствии со статьей 118 КЗоТ работникам, освобожденным от работы вследствие избрания их на выборные должности в государственных органах, а также в партийных, профсоюзных, кооперативных и других общественных организациях, предоставляется после окончания их полномочий по выборной должности предыдущая работа (должность), а при ее отсутствии — другая равноценная работа (должность) на том же или, с согласия работника, на другом предприятии.
Частью 3 статьи 8 Закона Украины «О социальной и правовой защите военнослужащих и членов их семей» от 20.12.91 г. № 2011-XII установлено, что за военнослужащими срочной службы и военной службы по призыву лиц офицерского состава, которые до призыва работали на предприятиях, сохраняется при увольнении с военной службы право на трудоустройство их в трехмесячный срок на то же предприятие или его правопреемника на должность не ниже той, которую они занимали до призыва на военную службу.
Статьей 3 Закона Украины «Об альтернативной (невоенной) службе» от 12.12.91 г. № 1975-XII установлено, что за гражданином, проходящим альтернативную службу, сохраняется предыдущая работа (должность), которую он выполнял (занимал) до направления на службу, а в случае ее отсутствия — другая равноценная работа (должность) на том же или, с согласия работника, на другом предприятии.
В вышеуказанных случаях, когда работодатель обязан принять на работу бывших работников определенных категорий или предоставить им работу, не может быть осуществлено увольнение работника по п. 6 ст. 40 КЗоТ, поскольку в этих случаях речь идет о заключении нового трудового договора с бывшим работником (о принятии на работу), а не о восстановлении его на работе.
Если же новый работник был принят на работу временно с заключением срочного трудового договора (например, на период временного отсутствия работника, за которым сохраняются место работы и должность), то увольнение такого временного работника в связи с выходом на работу основного работника осуществляется по п. 2 ст. 36 КЗоТ (окончание срока трудового договора), а не по п. 6 ст. 40 КЗоТ.
Документальное оформление увольнения
Для увольнения работника по п. 6 ст. 40 КЗоТ законодательство не требует получения разрешения выборного органа (профсоюзного представителя) первичной профсоюзной организации, членом которой является работник, а также заблаговременного уведомления об этом работника.
Увольнение работника по рассматриваемому основанию осуществляется путем издания руководителем предприятия соответствующего приказа, который должен быть доведен до сведения работника под подпись. Типовая форма № П-4 «Приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора (контракта)» утверждена приказом Государственного комитета статистики Украины от 05.12.2008 г. № 489.
В трудовую книжку работника, которого увольняют по п. 6 ст. 40 КЗоТ, вносится такая запись: «Уволен в связи с восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, п. 6 ст. 40 КЗоТ Украины».
Обращаем внимание, поскольку увольнение по п. 6 ст. 40 КЗоТ является увольнением по инициативе работодателя, работник не может быть уволен по этому основанию в период временной нетрудоспособности, а также в период пребывания в отпуске (ч. третья ст. 40 КЗоТ).
Кроме того, по рассматриваемому основанию не могут быть уволены без последующего трудоустройства льготные категории женщин, указанные в части третьей статьи 184 КЗоТ (беременные женщины, женщины, имеющие детей в возрасте до 3 (6) лет, одинокие матери при наличии ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида), а также лица, указанные в статье 186-1 КЗоТ.
Окончательный расчет с работником, которого увольняют по п. 6 ст. 40 КЗоТ, осуществляется в общеустановленном порядке в день увольнения.
При увольнении по п. 6 ст. 40 КЗоТ предусмотрена выплата работнику выходного пособия в размере не меньше среднего месячного заработка (ст. 44 КЗоТ).
В случае увольнения работника до окончания рабочего года, за который он уже получил отпуск полной продолжительности, отчисление из заработной платы за дни отпуска, предоставленные в счет неотработанной части рабочего года, не осуществляется в случае увольнения работника по п. 6 ст. 40 КЗоТ (п. 2 ч. второй ст. 127 КЗоТ, п. 7 ч. второй ст. 22 Закона об отпусках).