Увольнение в связи с призывом на военную (альтернативную) службу (п. 3 ст. 36 КЗоТ)

В соответствии с пунктом 3 части первой статьи 36 КЗоТ основанием прекращения трудового договора являются призыв или поступление работника либо собственника – физического лица на военную службу, направление на альтернативную (невоенную) службу, кроме случаев, когда за работником сохраняются место работы, должность в соответствии с частями третьей и четвертой статьи 119 этого Кодекса (далее — увольнение по п. 3 ст. 36 КЗоТ).

Из выше процитированной нормы следует, что уволить работника предприятия, учреждения, организации (далее — предприятие) по п. 3 ст. 36 КЗоТ можно при одновременном наличии двух условий:

— работника призвали (приняли) на военную службу, направили на альтернативную (невоенную) службу или работодателя – физическое лицо призвали (приняли) на военную службу, направили на альтернативную (невоенную) службу;

— работник не относится к категориям лиц, за которыми сохраняются место работы, должность в соответствии с частями третьей и четвертой статьи 119 КЗоТ.

Рассмотрим каждое из вышеприведенных обязательных условий для увольнения работника по п. 3 ст. 36 КЗоТ.

1. Работника призвали (приняли) на военную службу, направили на альтернативную службу или работодателя – физическое лицо призвали (приняли) на военную службу, направили на альтернативную (невоенную) службу.

Согласно части 1 статьи 1 Закона Украины «О воинской обязанности и военной службе» от 25.03.92 г. № 2232-XII (далее — Закон № 2232) защита Отечества, независимости и территориальной целостности Украины является конституционной обязанностью граждан Украины.

Следовательно, при призыве (принятии) работника на военную службу он должен быть уволен с работы независимо от желания работодателя или работника, чтобы последний мог выполнить свою конституционную обязанность.

В соответствии с частью 6 статьи 2 Закона № 2232 видами военной службы являются:

— срочная военная служба;

— военная служба по призыву во время мобилизации, на особый период;

— военная служба по контракту лиц рядового состава;

— военная служба по контракту лиц сержантского и старшинского состава;

— военная служба (обучение) курсантов высших военных учебных заведений (далее — военный вуз), а также учреждений высшего образования (далее — УВО), имеющих в своем составе военные институты, факультеты военной подготовки, кафедры военной подготовки, отделения военной подготовки;

— военная служба по контракту лиц офицерского состава;

— военная служба по призыву лиц офицерского состава.

В настоящее время граждане Украины проходят все вышеперечисленные виды военной службы, кроме военной службы по призыву во время мобилизации.

В соответствии с частью 1 статьи 24 Закона № 2232 началом прохождения военной службы считается:

— день отправления в воинскую часть с областного сборного пункта — для граждан, призванных на срочную военную службу;

— день зачисления в списки личного состава воинской части — для граждан, принятых на военную службу по контракту;

— день назначения на должность курсанта военного вуза, военного учебного подразделения УВО — для граждан, не проходивших военную службу, и военнообязанных;

— день отправления в воинскую часть из районного (городского) военкомата — для граждан, призванных на военную службу во время мобилизации, на особый период, и на военную службу по призыву лиц офицерского состава.

Таким образом, в случае призыва или поступления на любой из вышеперечисленных видов военной службы работник может быть уволен по п. 3 ст. 36 КЗоТ.

Основанием для увольнения работника в случае призыва на военную службу является повестка военкомата, а при поступлении на военную службу по контракту — справка военкомата и заключенный контракт с Министерством обороны (другим силовым ведомством). Если же работник самостоятельно избрал военную стезю (поступил в военный вуз), то работодатель не имеет права «держать» у себя такого работника и обязан его уволить по п. 3 ст. 36 КЗоТ. Основанием для увольнения работника в связи с поступлением в военный вуз является справка из военного вуза или военкомата.

Кроме военной службы, граждане могут быть направлены на альтернативную (невоенную) службу. Так, согласно статье 4 Закона Украины «Об альтернативной (невоенной) службе» от 12.12.91 г. № 1975-XII (далее — Закон № 1975) на альтернативную службу направляются граждане, которые подлежат призыву на срочную военную службу и лично заявили о невозможности ее прохождения как такой, что противоречит их религиозным убеждениям, документально или иным образом подтвердили истинность убеждений и в отношении которых приняты соответствующие решения.

Альтернативную службу граждане проходят на государственных, коммунальных на предприятиях, находящихся в государственной, коммунальной собственности или преобладающая доля в уставном фонде которых находится в государственной или коммунальной собственности, деятельность которых в первую очередь связана с социальной защитой населения, охраной здоровья, защитой окружающей среды, строительством, жилищно-коммунальным и сельским хозяйством, а также в патронажной службе в организациях Общества Красного Креста Украины (ст. 5 Закона № 1975). Срок альтернативной службы начинается со дня начала работы на предприятии, определенного приказом о принятии на работу (ст. 16 Закона № 1975).

Для решения вопроса о направлении на альтернативную службу граждане не позднее чем за 2 календарных месяца до начала установленного законодательством периода проведения призыва на срочную военную службу лично подают в соответствующее структурное подразделение местной государственной администрации по месту жительства мотивированное письменное заявление (ст. 9 Закона № 1975).

Решение о направлении гражданина на альтернативную службу принимается местной госадминистрацией в случае установления истинности религиозных убеждений и выдается заявителю. Направление для прохождения альтернативной службы выдается гражданину после прохождения призывной комиссии (ст. 12 Закона № 1975).

Граждане проходят альтернативную службу на вышеуказанных предприятиях с заключением срочного трудового договора в письменной форме (ст. 15 Закона № 1975).

Таким образом, если работник вместо призыва на срочную военную службу принимается местной госадминистрацией на альтернативную (невоенную) службу, то он подлежит увольнению по п. 3 ст. 36 КЗоТ, а основанием для увольнения является направление на альтернативную службу, выданное местной госадминистрацией.

Если на военную службу призывается (принимается по контракту) работодатель – физическое лицо, то поскольку он не может в период прохождения военной службы выполнять надлежащим образом обязанности работодателя, предусмотренные трудовым законодательством, все его наемные работники увольняются по п. 3 ст. 36 КЗоТ. Но такое увольнение может быть и не осуществлено, если стороны трудового договора договорятся об ином.

2. Работник не относится к категориям лиц, за которыми сохраняются место работы, должность в соответствии с частями третьей и четвертой статьи 119 КЗоТ.

Согласно части третьей статьи 119 КЗоТ за работниками, призванными на срочную военную службу, военную службу по призыву лиц офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период или принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода на срок до его окончания или до дня фактического увольнения сохраняются место работы, должность и средний заработок на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, сельскохозяйственном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности и у физических лиц – предпринимателей, у которых они работали на время призыва.

Частью четвертой статьи 119 КЗоТ определено, что гарантии, определенные в части третьей этой статьи, сохраняются за работниками, которые во время прохождения военной службы получили ранения (другие повреждения здоровья) и находятся на лечении в медицинских учреждениях, а также попали в плен или признаны без вести пропавшими, на срок до дня, следующего за днем их постановки на воинский учет в районных (городских) военных комиссариатах после их увольнения с военной службы в случае окончания ими лечения в медицинских учреждениях независимо от срока лечения, возвращения из плена, появления их после признания без вести пропавшими или до дня объявления судом их умершими.

Напомним, что в настоящее время в связи с оккупацией части территории Украины и проведением операции Объединенных сил (антитеррористической операции) в Украине продолжает действовать особый период. Поэтому все категории работников, перечисленные в части третьей статьи 119 КЗоТ, в настоящее время (т. е. в период действия особого периода) в случае призыва на срочную военную службу, военную службу по призыву лиц офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, или принятия на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы (независимо от срока, на который заключен контракт), не могут быть уволены по п. 3 ст. 36 КЗоТ, поскольку за ними сохраняются место работы, должность до окончания особого периода или до дня фактического увольнения с военной службы. Указанные лица на период прохождения военной службы только освобождаются работодателем от работы на период прохождения военной службы с сохранением места работы, должности и среднего заработка. При этом предусмотренные статьей 119 КЗоТ гарантии распространяются на всех без исключения работников независимо от того, работают они по срочному или бессрочному трудовому договору.

К сожалению, законодательством не урегулирован вопрос, за счет каких источников работодатель – физическое лицо, который тоже призывается (принимается по контракту) на военную службу, во время прохождения военной службы должен начислять средний заработок своим наемным работникам, ранее призванным и проходящим военную службу в особый период, если, кроме него, некому вести хозяйственную деятельность, чтобы получать доход и выплачивать такой средний заработок.

Документальное оформление увольнения

Увольнение работника по п. 3 ст. 36 КЗоТ должно быть осуществлено в день, предшествующий дню призыва (принятия) работника на военную службу или направления на альтернативную службу.

Об увольнении работника по п. 3 ст. 36 КЗоТ работодателем издается приказ, при этом законодательство не требует подачи работником заявления об увольнении по указанному основанию, хотя оно может быть подано работником.

Основанием для издания приказа об увольнении работника по п. 3 ст. 36 КЗоТ являются: в случае призыва на военную службу — повестка военкомата, при поступлении на военную службу по контракту — справка военкомата и заключенный контракт с Министерством обороны (другим силовым ведомством); при поступлении в военный вуз — справка из военного вуза или военкомата; при поступлении на альтернативную (невоенную) службу — направление, выданное местной госадминистрацией.

В трудовую книжку работника вносится запись: «Уволен в связи с призывом (принятием) на военную (невоенную альтернативную) службу, п. 3 ст. 36 КЗоТ Украины».

В день увольнения работнику необходимо выдать трудовую книжку и провести с ним окончательный расчет, выплатив все надлежащие ему от предприятия суммы (ст. 48, 116 КЗоТ).

При увольнении работника по п. 3 ст. 36 КЗоТ предприятие не обязано выплачивать ему выходное пособие (действующая в настоящее время редакция статьи 44 КЗоТ это не предусматривает), но может это сделать согласно нормам коллективного договора или трудового договором с работником.

В то же время частью 1 статьи 21 Закона № 2232 и частью третьей статьи 4 Закона № 1975 предусмотрена выплата выходного пособия призывникам – «срочникам» и «альтернативщикам» в размере 2 прожиточных минимумов, установленных для трудоспособных лиц на 1 января календарного года за счет денежных средств государственного бюджета согласно Порядку выплаты денежной помощи гражданам Украины, которые призываются на срочную военную службу, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 12.08.2015 г. № 587.

В случае увольнения работника до окончания рабочего года, за который он уже получил отпуск полной продолжительности, отчисление из заработной платы за дни отпуска, предоставленные в счет неотработанной части рабочего года, не осуществляется в случае увольнения работника в связи с призывом (принятием) на военную службу, направлением на альтернативную службу, т. е. по п. 3 ст. 36 КЗоТ (п. 2 ч. второй ст. 127 КЗоТ, п. 1 ч. второй ст. 22 Закона об отпусках).