Письмо Министерства экономики Украины «Относительно подачи Уведомления о заключении ГПД и ответственности за несовершение таких действий» от 21.01.2022 № 4711-06/3082-07

МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИКИ УКРАИНЫ

ПИСЬМО

от 21.01.2022  № 4711-06/3082-07

Относительно подачи Уведомления о заключении ГПД
и ответственности за несовершение таких действий

(Извлечение)

Министерство экономики Украины рассмотрело письмо <…> о предоставлении разъяснений некоторых норм законодательства и в пределах компетенции сообщает.

Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 июня 2015 г. № 413 (с изменениями) утвержден порядок уведомления Государственной налоговой службы и ее территориальных органов о принятии работника на работу/заключении гиг-контракта.

Исходя из содержания преамбулы указанного нормативно-правового акта, этот документ разработан в соответствии с частью третьей статьи 24 Кодекса законов о труде Украины и части первой статьи 23 Закона Украины «О стимулировании развития цифровой экономики в Украине».

Согласно части четвертой статьи 24 Кодекса законов о труде Украины работник не может быть допущен к работе без заключения трудового договора, оформленного приказом или распоряжением собственника или уполномоченного им органа, и уведомления центрального органа исполнительной власти по вопросам обеспечения формирования и реализации государственной политики по администрированию единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование о принятии работника на работу в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Согласно части первой статьи 23 Закона Украины «О стимулировании развития цифровой экономики в Украине» до начала выполнения работ (оказания услуг) гиг-специалистом резидент Дия Сити уведомляет о заключении гиг-контракта центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную политику по администрированию единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Вместе с тем указанными законодательными актами, а также гражданским законодательством не предусмотрена обязанность какой-либо из сторон гражданско-правового договора информировать Государственную налоговую службу и ее территориальные органы о его заключении, а также ответственность за несовершение таких действий.

При этом исходя из содержания абзацев второго, третьего пункта 1 части первой статьи 4 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» юридические лица, физические лица – предприниматели, использующие труд других лиц по гражданско-правовому договору (кроме гражданско-правового договора, заключенного с физическим лицом – предпринимателем, если выполняемые работы (оказываемые услуги) соответствуют видам деятельности в соответствии со сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований), являются плательщиками единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование (далее — единый взнос).

Учитывая вышеизложенное, считаем, что уведомление Государственной налоговой службе и ее территориальным органам о заключении гражданско-правовых договоров целесообразно подавать лицам, которые используют труд других лиц на основании этих договоров и являются плательщиками единого взноса.

Также информируем, что изменения, внесенные постановлением Кабинета Министров Украины от 28.12.2021 № 1392 «О внесении изменений в постановления Кабинета Министров Украины от 17 июня 2015 г. № 413 и от 17 апреля 2019 г. № 328», разработаны с целью обеспечения оперативного поступления сведений в реестр застрахованных лиц Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования, а на этапе разработки указанного постановления разработчиком проекта было Министерство социальной политики Украины, которое согласно пункту 1 Положения о Министерстве социальной политики Украины, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 17.06.2015 № 423, также обеспечивает формирование и реализацию государственной политики в сфере общеобязательного государственного социального страхования.

Учитывая изложенное, для получения дополнительных разъяснений по поводу уведомления о принятии работника на работу / заключении гиг-контракта рекомендуем обратиться в Министерство социальной политики Украины.

Дополнительно отмечаем, что, исходя из содержания части третьей статьи 1 Закона Украины «Об охране труда», работником является лицо, работающее согласно трудовому договору (контракту).

<…>

Заместитель Министра экономики Украины по вопросам цифрового развития, цифровых трансформаций и цифровизации – Игорь ДЯДЮРА

_________________________________________________________________________

КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ: Как мы уже сообщали¹, с 05 января 2022 года постановлением Кабинета Министров Украины от 28.12.2021 № 1392 были внесены изменения в постановление Кабинета Министров Украины «О порядке уведомления Государственной налоговой службы и его территориальных органов о принятии работника на работу» от 17.06.2015 № 413 (далее — Постановление № 413).² В частности, в новой редакции было изложено приложение к Постановлению № 413 — форму Уведомления, которое получило новое название «Уведомление о принятии работника на работу/заключении гиг-контракта» (далее — Уведомление).

В перечне категорий лиц, указываемых в графе 5 «Категория лица» Уведомления и детализированных в сноске к этой графе, появились новые категории лиц «3 — гиг-специалисты по гиг-контракту» и «4 — работники на основании гражданско- правовых договоров». Хотя последний термин абсурден, мы считаем, что с категорией лица 4 необходимо отражать специалистов, с которыми резидент Дия Сити заключает гражданско-правовые договоры (далее — ГПД). Такой же вывод сделал и региональный орган Гоструда (см. стр. 124 этого номера).

Сейчас нет ни одной нормы в действующих нормативно-правовых актах, которая обязывает всех работодателей подавать Уведомление о заключении с физическими лицами ГПД.

В вышеприведенном письме Минэкономики высказало свое мнение по вопросу, необходимо ли подавать Уведомление в случае заключения обычным работодателем (не резидентом Дия Сити) с физическим лицом ГПД. Ответ Минэкономики таков: законодательными актами, а также гражданским законодательством не предусмотрена обязанность любой из сторон ГПД информировать ГНС о его заключении, а также ответственность за несовершение таких действий.

Здесь можно было бы поставить точку, но после этого вывода Минэкономики начало цитировать нормы Закона о ЕСВ и сделало вывод, что Уведомление о заключении ГПД целесообразно подавать лицам, которые используют труд других лиц на основании этих договоров и являются плательщиками ЕСВ.

Сразу отметим, что любое законодательство (трудовое, гражданское, социально-страховое, налоговое), которое предусматривает выполнение лицами определенных обязанностей и устанавливает ответственность за их невыполнение, не содержит таких слов (терминов) как «целесообразно» или «целесообразность», а устанавливает конкретные обязанности лиц (сторон трудовых отношений, субъектов хозяйствования, страхователей, застрахованных лиц, налогоплательщиков, налоговых агентов и т. п.). Поэтому употребленный Минэкономики термин «целесообразно» в вопросе подачи Уведомления о заключении ГПД равнозначен фразе «желательно, но не обязательно».

Теоретически подача работодателем Уведомления о заключении с физическим лицом ГПД на выполнение работ (оказание услуг) было бы выгодно физическому лицу, поскольку во время действия такого ГПД физическое лицо становится застрахованным лицом, а с вознаграждения за выполненную работу (оказанную услугу) по ГПД работодателем уплачивается ЕСВ, что в конечном счете увеличивает страховой стаж застрахованного лица, отражаемый в реестре застрахованных лиц. В последнем по застрахованному лицу в случае подачи Уведомления о заключении ГПД была бы отражена информация о дне начала действия ГПД, и с этого дня такое лицо имело бы право на получение материального обеспечения («больничных», «декретных»). Но для этого необходимы изменения в Гражданский кодекс Украины (далее — ГКУ) и Постановление № 413.

Таким образом, если Минэкономики действительно беспокоится о материальном обеспечении физических лиц, выполняющих работы (оказывающих услуги) по ГПД, и считает, что целесообразно подавать работодателями Уведомление о заключении таких ГПД, то оно (как главный орган в системе центральных органов исполнительной власти, который обеспечивает формирование и реализует государственную политику в сфере труда, занятости населения, трудовой миграции, трудовых отношений, социального диалога) может инициировать внесение соответствующих изменений в ГКУ и Постановление № 413. А пока этого не сделано, для обычных работодателей все остается как и было — они подают Уведомление только в случае принятия на работу работников, с которыми заключается трудовой договор. Резиденты Дия Сити подают Уведомление в случае заключения гиг-контракта с гиг-специалистом, который указывается с категорией лица 3, и в случае заключения ГПД со специалистом, который указывается с категорией лица 4.

Напомним, что о заключении с физическими лицами ГПД на выполнение работ (оказание услуг) работодатель уведомляет ГНСУ и Пенсионный фонд путем заполнения и подачи приложения Д5 к Налоговому расчету, который подается за отчетный квартал.

Если работодатель поддерживает Минэкономики в вопросе целесообразности подачи Уведомления о заключении с физическими лицами ГПД на выполнение работ (оказание услуг) и необходимости оперативного поступления сведений о заключении ГПД в реестр застрахованных лиц, то он может по собственной инициативе подавать Уведомления о заключении с физическими лицами ГПД. В этом случае в графах 9 и 10 Уведомления указываются соответственно номер ГПД и дата заключения ГПД (по аналогии с указанием в этих графах номера и даты издания приказа о принятии на работу), а в графе 11 — дата начала работы по ГПД.

Вопрос об обязательности подачи Уведомления в случае заключения обычным работодателем с физическим лицом ГПД был задан также Минсоцполитики, Гоструда и ГНСУ.

Минсоцполитики по существу поставленного вопроса ничего не разъяснило, а лишь сообщило, что вопросы трудовых отношений относятся к компетенции Минэкономики.

Гоструда в письме от 04.02.2022 № 702/4.1/4.1-22 отметило, что заключение ГПД регулируется ГКУ, контроль за выполнением условий которых не входит в полномочия Гоструда, осуществляющего контроль только за выполнением условий Постановления № 413 в части подачи субъектами хозяйствования Уведомлений о принятии наемных работников (по основному месту работы и по совместительству). Также орган контроля рекомендовал обратиться по поднятому вопросу в Минэкономики.

ГНСУ в письме от 01.02.2022 № 144/2/99-00-04-03-03-02 сообщило, что она только принимает от субъектов хозяйствования Уведомление, однако не регулирует вопросы трудовых отношений, а предоставление разъяснений касательно законодательства о труде в части заполнения и подачи Уведомления находится в правовом поле Минэкономики.