Письмо Министерства экономики Украины «О предоставлении дополнительного отпуска работникам, имеющим детей, и отпуска при рождении ребенка» от 27.08.2021 № 4712-06/42842-07

МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИКИ УКРАИНЫ

ПИСЬМО

от 27.08.2021 № 4712-06/42842-07

О предоставлении дополнительного отпуска работникам,
имеющим детей, и отпуска при рождении ребенка

(Извлечение)

Министерство экономики Украины рассмотрело обращение <…> о предоставлении социальных отпусков и в пределах компетенции сообщает.

К вопросу 1

Частью первой статьи 19 Закона Украины от 15.11.96 № 504/96-ВР «Об отпусках» (далее — Закон № 504) и частью первой статьи 182-1 Кодекса законов о труде Украины (далее — КЗоТ) установлено, что одному из родителей, которые имеют двоих или более детей в возрасте до 15 лет либо ребенка с инвалидностью, или которые усыновили ребенка, матери (отцу) лица с инвалидностью с детства подгруппы A I группы, одинокой матери, отцу ребенка или лица с инвалидностью с детства подгруппы A I группы, который воспитывает их без матери (в том числе в случае длительного пребывания матери в лечебном учреждении), а также лицу, взявшему под опеку ребенка либо лицо с инвалидностью с детства подгруппы A I группы, или одному из приемных родителей предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней (статья 73 КЗоТ).

Законодательством не определен конкретный перечень документов, которые следует предъявить одному из родителей для подтверждения того, что другой из них не воспользовался правом на указанный социальный отпуск. Поэтому, по нашему мнению, работодателю может быть предоставлен любой документ, в котором с достаточной достоверностью подтверждается, что другому из родителей детей не предоставлялся этот отпуск.

Решение о предоставлении указанного социального отпуска принимается руководителем с учетом предоставленных документов.

К вопросу 2

Закон № 504, среди прочего, определяет условия, продолжительность и порядок предоставления отпусков работникам, в частности, для воспитания детей.

Частью седьмой статьи 20 Закона № 504 установлено, что дополнительные отпуска работникам, имеющим детей или совершеннолетнего ребенка – лицо с инвалидностью с детства подгруппы А I группы предоставляются свыше ежегодных отпусков, предусмотренных статьями 6, 7 и 8 Закона № 504, а также свыше ежегодных отпусков, установленных другими законами и нормативно-правовыми актами, и переносятся на другой период или продолжаются в порядке, определенном статьей 11 Закона № 504.

При этом перенесение или продление отпуска по такому основанию как пребывание в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста статьей 11 Закона № 504 не предусмотрено.

Касательно предоставления дополнительного социального отпуска матери/отцу в период ее/его пребывания в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста отмечаем, что законодательством о труде не предусмотрено предоставление двух социальных отпусков, предоставляемых для воспитания детей, одновременно и за тот же период.

Разъяснение относительно подтверждения того, что другой родитель не воспользовался правом на дополнительный социальный отпуск, предоставлено в ответе на вопрос 1.

К вопросу 3

В соответствии с частью второй статьи 21 КЗоТ работник имеет право реализовать свои способности к производительному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях, если иное не предусмотрено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон.

Эта норма Закона разрешает работникам, кроме основного трудового договора, заключать трудовые договоры о работе по совместительству. Совместительство определяется как выполнение работником, кроме основной, другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время на том же или другом предприятии, в учреждении, организации.¹

Согласно части третьей статьи 56 КЗоТ работа на условиях неполного рабочего времени не влечет каких-либо ограничений объема трудовых прав работников.²

Также сообщаем, что статьей 2 Закона № 504 определено право на отпуска граждан Украины, состоящих в трудовых отношениях с предприятиями, учреждениями, организациями независимо от форм собственности, вида деятельности и отраслевой принадлежности, а также работающих по трудовому договору у физического лица.

Учитывая изложенное, работники, работающие у физического лица – предпринимателя, а также заключившие трудовые договоры о работе по совместительству, состоят в трудовых отношениях с предприятием, учреждением, организацией, физическим лицом и поэтому имеют право на отпуска.

К вопросу 4

В соответствии со статьей 19-1 Закона № 504 одноразовый оплачиваемый отпуск при рождении ребенка продолжительностью до 14 календарных дней (без учета праздничных и нерабочих дней) предоставляется не позднее трех месяцев со дня рождения ребенка определенным категориям работников.

Учитывая изложенное, по нашему мнению, в случае, если ребенок родился до 09.05.2021, но на дату вступления в силу Закона № 1401 не прошло трех месяцев со дня рождения ребенка, работник, определенный статьей 19-1 Закона № 504, имеет право на одноразовый оплачиваемый отпуск при рождении ребенка продолжительностью до 14 календарных дней (без учета праздничных и нерабочих дней).

Порядок предоставления отпуска при рождении ребенка устанавливается Кабинетом Министров Украины.

Согласно пункту 4 Порядка предоставления отпуска при рождении ребенка, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 07.07.2021 № 693, отпуск предоставляется одноразово продолжительностью, определяемой работником в письменном заявлении о его предоставлении (но не более 14 календарных дней без учета праздничных и нерабочих) дней), не позднее трех месяцев со дня рождения ребенка. Этот отпуск должен быть использован работником не позднее 104-го дня со дня рождения ребенка.³

То есть по заявлению работника такой отпуск предоставляется в срок, о котором он просит, но в пределах трехмесячного срока. В то же время, если отпуск был предоставлен в последние дни этого срока, он предоставляется продолжительностью, указанной в заявлении, однако срок его окончания не может превысить 104 дня со дня рождения ребенка.

Исходя из содержания статьи 19-1 Закона № 504, начало исчисления трехмесячного срока следует осуществлять со дня рождения ребенка.

Однако при этом следует иметь в виду, что согласно части третьей статьи 115 КЗоТ и части первой статьи 21 Закона № 504 заработная плата работникам за время отпуска выплачивается не позднее чем за три дня до его начала.

Таким образом, заявление о предоставлении отпуска при рождении ребенка должно быть предоставлено работодателю с учетом того, что работодатель должен своевременно выполнить нормы статьи 115 КЗоТ и статьи 21 Закона № 504.

О предоставлении отпуска при рождении ребенка во время пребывания работника в отпуске без сохранения заработной платы на период карантина сообщаем следующее. Поскольку законодательством о труде не предусмотрено предоставление двух отпусков одновременно, для того чтобы воспользоваться правом на отпуск, предусмотренный статьей 19-1 Закона № 504, работник должен прервать отпуск без сохранения заработной платы. Прекращение отпуска происходит путем издания работодателем приказа (распоряжения) о прекращении соответствующего отпуска на основании заявления работника.

Одновременно сообщаем, что письма министерств не являются нормативно-правовыми актами, они носят информационно-рекомендательный характер.

Заместитель Министра экономики Украины                      Светлана ГЛУЩЕНКО

__________________________________________________________________________

КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ: В части 1 вышеприведенного письма справедливо указано, что законодательством не определен конкретный перечень документов, которые следует предъявить одному из родителей для подтверждения того, что другой из них не воспользовался правом на социальный дополнительный отпуск на детей продолжительностью 10 календарных дней (далее — отпуск на детей), предусмотренный статьей 182-1 КЗоТ и статьей 19 Закона об отпусках. Более того, ни КЗоТ, ни Закон об отпусках не содержат норм о том, что работник — один из родителей должен предоставить работодателю документ, подтверждающий факт неиспользования другим родителем отпуска на детей по своему месту работы. Также, к сожалению, статьей 19 Закона об отпусках (в отличие от статьи 19-1 этого Закона) не предусмотрено утверждение Кабинетом Министров Украины порядка предоставления отпуска на детей и перечня документов, которые следует предъявить одному из родителей для подтверждения того, что другой из них не воспользовался правом на отпуск на детей.

Учитывая такую ситуацию, Минэкономики считает, что работник — один из родителей должен предоставить работодателю любой документ, в котором с достаточной достоверностью подтверждается, что другому родителю не предоставлялся отпуск на детей. Решение о предоставлении такого отпуска принимается руководителем с учетом предоставленных документов.

Напомним, что аналогичный вывод Минэкономики сделало и в письме от 01.07.2021 № 4712-06/34401-07 (см. ВТЗ № 5/2021, стр. 103). В комментарии к этому письму мы подробно рассказали, какими могут быть действия работника – одного из родителей для получения отпуска на детей и какие документы он может предоставить работодателю.

В части 2 вышеприведенного письма касательно предоставления отпуска на детей матери/отцу в период ее/его пребывания в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста указано, что законодательством о труде не предусмотрено предоставление двух социальных отпусков для воспитания детей одновременно и за тот же период. В то же время Минэкономики почему-то не вспомнило, что работник может в любое время на основании поданного заявления прервать неоплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста и получить оплачиваемый отпуск на детей, а затем снова подать заявление о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста. О таком механизме предоставления отпуска на детей указано в части 4 вышеприведенного письма, но относительно прерывания отпуска без сохранения заработной платы на период карантина (на основании поданного заявления работника издается приказ руководителя о прекращении одного и предоставлении другого отпуска).

Также следует учитывать, что отпуск на детей может быть использован не обязательно в календарном году, за который он предоставляется, то есть работник имеет право использовать этот отпуск за предыдущие годы в следующих годах, в частности, после окончания отпуска по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего (шестилетнего) возраста.

Напомним, что в частях первых статьи 182-1 КЗоТ и статьи 19 Закона об отпусках до 09.05.2021 было указано, что отпуск на детей предоставляется «женщине, которая работает и имеет двоих или более детей в возрасте до 15 лет, либо ребенка с инвалидностью, или которая усыновила ребенка…». С 09.05.2021 вместо указанного текста в частях первых статьи 182-1 КЗоТ и статьи 19 Закона об отпусках указано, что отпуск на детей предоставляется «одному из родителей, которые имеют двоих или более детей в возрасте до 15 лет, либо ребенка с инвалидностью, или которые усыновили ребенка…».

Исключение слова «работает» из частей первых статьи 182-1 КЗоТ и статьи 19 Закона об отпусках привело к тому, что отпуск на детей теперь предоставляется одному из родителей, которые имеют двоих или более детей в возрасте до 15 лет, либо ребенка с инвалидностью, или которые усыновили ребенка, за календарный год независимо от того, работали они в таком календарном году или нет. Но Минэкономики почему-то признавать этот факт не желает, прикрываясь фразой «не предусмотрено предоставление двух социальных отпусков, которые предоставляются для воспитания детей, одновременно и за тот же период».

Обращаем внимание: законодательство не содержит норм, устанавливающих, что указанные два социальных отпуска предоставляются именно для воспитания детей (они предоставляются для ухода за детьми и работникам, имеющим детей).