Письмо Минэкономики «О предоставлении дополнительного социального отпуска на детей» от 01.07.2021 г. № 4712-06/34401-07
МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИКИ УКРАИНЫ
ПИСЬМО
от 01.07.2021 г. № 4712-06/34401-07
О предоставлении дополнительного социального отпуска на детей
(Извлечение)
Министерство экономики Украины рассмотрело письмо <…> и в пределах компетенции сообщает.
В соответствии со статьей 19 Закона Украины «Об отпусках» одному из родителей, которые имеют двоих и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка с инвалидностью, или которые усыновили ребенка, матери (отцу) лица с инвалидностью с детства подгруппы А I группы, одинокой матери, отцу ребенка или лица с инвалидностью с детства подгруппы А I группы, который воспитывает их без матери (в том числе в случае длительного пребывания матери в лечебном учреждении), а также лицу, взявшему ребенка под опеку или лицо с инвалидностью с детства подгруппы А I группы, или одному из приемных родителей предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней (статья 73 Кодекса законов о труде Украины).
Из норм указанной статьи усматривается, что один из родителей имеет право на дополнительный социальный отпуск при условии, что другой из супругов в текущем календарном году не воспользовался своим правом на этот отпуск.
Действующим законодательством не определен конкретный перечень документов, которые необходимо предъявить одному из родителей для подтверждения того, что он не воспользовался правом на дополнительный социальный отпуск.
Поэтому, по нашему мнению, работодателю может быть предоставлен любой надлежаще оформленный и удостоверенный в установленном порядке документ, в котором с достаточной достоверностью подтверждается, что другому из родителей ребенка не предоставлялся такой социальный отпуск.
Касательно предоставления дополнительного социального отпуска женщине в период пребывания в отпуске по уходу за ребенком и/или в отпуске в связи с беременностью и родами сообщаем, что законодательством о труде не предусмотрено предоставление двух отпусков одновременно.
Одновременно сообщаем, что письма министерств не являются нормативно-правовыми актами, они имеют информационный характер и не устанавливают правовых норм.
<…>
Заместитель Министра экономики Украины Светлана ГЛУЩЕНКО
_____________________________________________________________________________
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ: Появление вышеприведенного письма вызвано изменениями, внесенными с 09.05.2021 г. в статью 182-1 Кодекса законов о труде Украины (далее — КЗоТ) и статью 19 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР (далее — Закон об отпусках), о которых мы подробно сообщали (см. ВТЗ № 3/2021, стр. 3). Указанными статьями установлен порядок предоставления дополнительного отпуска работникам, имеющим детей или совершеннолетнего ребенка – лицо с инвалидностью с детства подгруппы А I группы (далее — отпуск на детей).
Напомним, что в частях первых статьи 182-1 КЗоТ и статьи 19 Закона об отпусках до 09.05.2021 г. было указано, что отпуск на детей предоставляется «женщине, которая работает и имеет двоих или более детей в возрасте до 15 лет или ребенка с инвалидностью, или которая усыновила ребенка …». С 09.05.2021 г. вместо указанного текста в частях первых статьи 182-1 КЗоТ и статьи 19 Закона об отпусках указано, что отпуск на детей предоставляется «одному из родителей, которые имеют двоих и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка с инвалидностью или которые усыновили ребенка …».
Исключение слова «работает» из частей первых статьи 182-1 КЗоТ и статьи 19 Закона об отпусках привело к тому, что отпуск на детей теперь предоставляется одному из родителей, имеющих двоих и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка с инвалидностью, или усыновившим ребенка, за календарный год независимо от того, работали они или нет в таком календарном году, в том числе предоставляется за календарный год, в котором работник полностью находился в отпуске в связи с беременностью и родами, отпуске по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего (шестилетнего) возраста.
Обращаем внимание, что отпуск на детей может быть использован не обязательно в календарном году, за который он предоставляется, то есть работник имеет право использовать этот отпуск за предыдущие годы в следующих годах, в частности, после окончания отпуска по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего (шестилетнего) возраста. Но Минэкономики в комментируемом письме почему-то о таком праве работника не вспомнило, а лишь отметило, что законодательством о труде не предусмотрено предоставление двух отпусков одновременно (даже при этой аксиоме на основании заявления работника можно в любое время прервать неоплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего (шестилетнего) возраста и предоставить оплачиваемый отпуск на детей). То есть Минэкономики по каким-то причинам отказалось прямо отметить, что отпуск на детей одному из родителей, имеющих двоих и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка с инвалидностью, или усыновивших ребенка, теперь предоставляется и за календарный год, в котором работник полностью находился в отпуске по беременности и родам, отпуске по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего (шестилетнего) возраста.
После внесения изменений в статью 182-1 КЗоТ и статью 19 Закона об отпусках возникла проблема с подтверждением права на отпуск на детей, поскольку указанные и другие статьи КЗоТ и Закона об отпусках, а также другие нормативно-правовые акты не определяют, каким образом один из родителей должен подтвердить тот факт, что другой родитель не использовал отпуск на детей за календарный год. Поэтому в этой ситуации возможны два варианта:
1. Один из родителей, который желает получить отпуск на детей, в заявлении о предоставлении этого отпуска указывает, что другой из родителей по месту (местам) своей работы не получал отпуск на детей за этот календарный год или вообще не работает по трудовым договорам, при этом никаких справок с места (мест) работы другого родителя или любых государственных органов не предоставляет своему работодателю, поскольку это не предусмотрено законодательством (письма Минэкономики и других министерств, как указано в последнем абзаце комментируемого письма, не являются нормативно-правовыми актами, они имеют информационный (рекомендательный) характер и не устанавливают новых правовых норм).
2. Один из родителей, который желает получить отпуск на детей, кроме подачи заявления о предоставлении этого отпуска, предоставляет своему работодателю, как рекомендовано в письме Минэкономики, любой надлежаще оформленный и удостоверенный в установленном порядке документ, в котором с достаточной достоверностью подтверждается, что другому из родителей не предоставлялся отпуск на детей, в частности:
— справку с места (справки с мест) работы другого родителя, что последний по месту (местам) своей работы не получал отпуск на детей за этот календарный год. Но здесь возможна ситуация, при которой другой из родителей предоставит справку с места работы по совместительству, что по такому месту работы он отпуск на детей не получал, а по основному месту работы, с которого не предоставит справку, может уже использовать отпуск на детей;
— копию документа (свидетельства о государственной регистрации физического лица – предпринимателя), подтверждающего, что другой родитель является физическим лицом – предпринимателем (ФЛП), то есть не имеет права на получение каких-либо отпусков. Но и здесь возможна ситуация, при которой другой из родителей предоставит справку, что он ФЛП, но одновременно может иметь место работы по трудовому договору, по которому уже использовал отпуск на детей;
— справку из центра занятости, что другой из родителей состоит на учете как безработный.
О предоставлении отпуска на детей по варианту 2 (с предоставлением работником документа, в котором подтверждается, что другому из родителей не предоставлялся отпуск на детей) должно быть указано в локальном документе предприятия, например в Положении о предоставлении социальных отпусков на предприятии. Но наилучший вариант — внести изменения в статью 182-1 КЗоТ и статью 19 Закона об отпусках, которыми обязать Кабмин установить порядок предоставления отпуска на детей, в том числе утвердить исчерпывающий перечень документов, которые должны предоставлять работники для получения указанного отпуска (по аналогии с предоставлением отпуска при рождении ребенка, предусмотренного статьей 77-3 КЗоТ и статьей 19-1 Закона об отпусках, — см. постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка предоставления отпуска при рождении ребенка» от 07.07.2021 г. № 693 на стр. 90 этого номера).