Письмо Министерства экономики Украины «О предоставлении ежегодных отпусков» от 24.05.2023 № 4707-05/23798-09
МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИКИ УКРАИНЫ
ПИСЬМО
от 24.05.2023 № 4707-05/23798-09
О предоставлении ежегодных отпусков
(Извлечение)
Министерство экономики Украины рассмотрело Ваше обращение <…> о предоставлении разъяснений некоторых норм законодательства и в пределах компетенции сообщает.
Согласно части третьей статьи 2 Закона «Об отпусках» (далее — Закон) право на отпуска обеспечивается гарантированным предоставлением отпуска определенной продолжительности с сохранением на его период места работы (должности), заработной платы (пособия).
Частью пятой статьи 11 Закона запрещено непредоставление ежегодных отпусков полной продолжительности в течение двух лет подряд.
Учитывая изложенное, ежегодный отпуск должен предоставляться своевременно согласно утвержденному графику отпусков. Вместе с тем в случае, если работник по каким-либо причинам не воспользовался своим правом на ежегодный отпуск в прошлом году или за несколько предыдущих лет, он имеет право использовать его, а в случае увольнения, независимо от оснований, ему должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные дни отпусков (статья 24 Закона).
Действующим законодательством не предусмотрен срок давности, после которого утрачивается право на ежегодный отпуск.
Порядок предоставления отпуска за прошедшие годы такой же, как и текущих отпусков.
Исчисление средней заработной платы для оплаты времени отпусков осуществляется согласно нормам Порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 08.02.95 № 100 (с изменениями) (далее — Порядок).
В соответствии с абзацем 1 пункта 2 Порядка средняя заработная плата для расчета отпускных определяется исходя из выплат за последние 12 календарных месяцев работы, предшествующих месяцу предоставления отпуска или выплаты компенсации за неиспользованные отпуска. Это правило расчета средней заработной платы действует и для расчета ежегодных отпускных за прошедшие годы.
Одновременно сообщаем, что письма министерств не являются нормативно-правовыми актами и имеют информационно-рекомендательный характер.
<…>
Заместитель Министра экономики Украины Татьяна БЕРЕЖНА
_____________________________________________________________________________
КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ: В вышеприведенном письме Минэкономики отвечало на следующие вопросы: Можно ли не предоставлять ежегодный отпуск полной продолжительности в течение двух лет подряд? Составляется ли график отпусков в период действия военного положения? Существует ли срок давности у отпусков? Как считать отпускные и компенсацию за отпуска, не использованные за предыдущие годы?
Из содержания письма Минэкономики можно сделать следующие выводы:
1. В своем письме Минэкономики только процитировало часть пятую статьи 11 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 № 504/96-ВР (далее — Закон об отпусках), согласно которой запрещается непредоставление ежегодных отпусков полной продолжительности в течение двух лет подряд. В то же время Минэкономики почему-то не сообщило, что в соответствии с частью 1 статьи 12 Закона Украины «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения» от 15.03.2022 № 2136-IX (далее — Закон № 2136) в период действия военного положения работодатель может отказать работнику в предоставлении неиспользованных дней ежегодного отпуска, а нормы части пятой статьи 11 Закона об отпусках в период действия военного положения не применяются.
Следовательно, хотя Минэкономики об этом не сообщило, на самом деле в период действия военного положения не применяется норма части пятой статьи 11 Закона об отпусках о запрете непредоставления ежегодного отпуска полной продолжительности в течение двух лет подряд. При этом в период действия военного положения предоставление работнику ежегодного основного отпуска по решению работодателя может быть ограничено продолжительностью 24 календарных дня за текущий рабочий год. Если продолжительность ежегодного основного отпуска работника составляет более 24 календарных дней, предоставление не использованных в период действия военного положения дней такого отпуска переносится на период после прекращения или отмены военного положения (ч. 1 ст. 12 Закона № 2136).
2. По мнению Минэкономики, как в мирное время, так и во время действия военного положения на предприятии должен составляться график отпусков, а ежегодный отпуск должен предоставляться своевременно согласно утвержденному графику отпусков.
Напомним, что согласно части 1 статьи 7 Закона № 2136 в период действия военного положения порядок организации делопроизводства по вопросам трудовых отношений, оформления и ведения трудовых книжек и архивного хранения соответствующих документов в районах активных боевых действий определяется работодателем самостоятельно, при условии обеспечения ведения достоверного учета выполняемой работником работы и учета расходов на оплату труда.
Следовательно, по нашему мнению, только предприятия, находящиеся в районах активных боевых действий, могут не составлять график отпусков, являющийся документом по делопроизводству, но даже они должны составлять табель учета рабочего времени, где отражается время пребывания работников в отпусках, и вести учет начисленных (выплаченных) отпускных, являющихся заработной платой (расходами на оплату труда).
3. Если работник по каким-либо причинам не использовал ежегодный отпуск за предыдущие годы, он имеет право использовать его, поскольку законодательством не предусмотрен срок давности, после которого утрачивается право на ежегодный отпуск. В случае увольнения (независимо от оснований) работнику должна быть выплачена компенсация за все неиспользованные дни отпусков (ч. первая ст. 24 Закона об отпусках, абз. четвертый ч. 1 ст. 12 Закона № 2136).
4. Независимо от того, за текущий или за прошлые рабочие годы предоставляется ежегодный отпуск, средняя заработная плата для начисления отпускных определяется исходя из выплат за последние 12 календарных месяцев работы, предшествующих месяцу предоставления отпуска или выплаты компенсации за неиспользованные отпуска (абз. первый п. 2 Порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 08.02.95 № 100).1
1 Подробно о расчете средней заработной платы для начисления отпускных рассказано в статье «Порядок начисления и выплаты отпускных» журнала «Все о труде и зарплате» № 4/2023, стр. 10.