В предыдущем номере журнала были рассмотрены правовые аспекты восстановления работника на работе по решению суда. Но не менее важными являются и материальные аспекты такого процесса, поскольку с момента незаконного увольнения и до восстановления на работе работник не получал заработную плату. Какие выплаты осуществляются восстановленному на работе работнику за время вынужденного прогула? Как исчисляется средний заработок за время вынужденного прогула? Каков порядок его налогообложения? Учитывается ли средний заработок за время вынужденного прогула при исчислении средней заработной платы согласно Порядку № 100 и Порядку № 1266? Имеет ли работник право на получение «больничных», если в период вынужденного прогула он болел?
Восстановление работника на работе по решению суда: денежные расчеты
Как уже отмечалось в статье предыдущего номера журнала1, в случае увольнения без законного основания или незаконного перевода на другую работу работник должен быть восстановлен на предыдущей работе органом, рассматривающим трудовой спор. При вынесении судом решения о восстановлении работника на работе орган, рассматривающий трудовой спор, одновременно принимает решение о выплате такому работнику среднего заработка за время вынужденного прогула или разности в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы, но не более чем за один год, а если заявление о восстановлении на работе рассматривается более одного года не по вине работника — о выплате среднего заработка за все время вынужденного прогула (ст. 235 Кодекса законов о труде Украины; далее — КЗоТ).
1 См. статью «Восстановление работника на работе по решению суда: правовые аспекты» в журнале «Все о труде и зарплате» № 10/2020, стр. 80.
Пленум Верховного Суда Украины в пункте 32 постановления «О практике рассмотрения судами трудовых споров» от 06.11.92 г. № 9 разъяснил, что при частичной вине работника оплата вынужденного прогула за период свыше одного года может быть соответственно уменьшена. Заключение суда о наличии вины работника (не являлся на вызов суда, совершал другие действия по замедлению рассмотрения дела) или отсутствии его вины, а также о пределах уменьшения размера выплаты должно быть мотивированным.
В случае задержки работодателем исполнения решения органа, рассматривавшего трудовой спор о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного на другую работу работника, такой орган выносит решение о выплате работнику среднего заработка или разности в заработке за время задержки (ст. 236 КЗоТ).
Таким образом, работодатель, который незаконно уволил или перевел работника на другую работу, несет финансовую ответственность перед таким работником.
Начисление среднего заработка за время вынужденного прогула
В решение суда указываются либо конкретная (общая или с разбивкой по месяцам) сумма среднего заработка за время вынужденного прогула, которая рассчитана судом (в т. ч. на основании информации о заработной плате работника в расчетном периоде, предоставленной работодателем суду) и должна быть выплачена работнику (в том числе через исполнительную службу), либо обязанность работодателя самостоятельно рассчитать, начислить и выплатить работнику средний заработок за время вынужденного прогула. В обоих случаях расчет среднего заработка за время вынужденного прогула осуществляется согласно Порядку исчисления средней заработной платы, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 08.02.95 г. № 100 (далее — Порядок № 100), о чем указано в подпункте «з» пункта 1 этого Порядка.
Согласно абзацу третьему пункта 2 Порядка № 100 во всех других случаях (кроме начисления оплаты за время отпуска и денежной компенсации за неиспользованный отпуск) средняя заработная плата исчисляется исходя из выплат за последние 2 календарных месяца работы, предшествующих месяцу, в котором происходит событие, с которым связана соответствующая выплата.
Следовательно, для определения суммы, подлежащей начислению восстановленному на работе работнику, необходимо определить среднюю заработную плату исходя из выплат за последние 2 календарных месяца (расчетный период), предшествующих месяцу незаконного увольнения.
Если в течение последних 2 календарных месяцев, предшествующих месяцу, в котором происходит событие, с которым связана соответствующая выплата (в нашем случае — предшествующих месяцу, в котором состоялось незаконное увольнение), работник не работал, средняя заработная плата исчисляется исходя из выплат за предыдущие 2 месяца работы (абз. четвертый п. 2 Порядка № 100).
Если у работника отсутствует расчетный период (т. е. он не работал в течение последних 4 месяцев перед месяцем незаконного увольнения), то, учитывая новшества, внесенные в Порядок № 100 с 12.12.2020 г., средняя заработная плата исчисляется при незаконном увольнении, состоявшемся:
— до 12.12.2020 г. — исходя из установленных работнику тарифной ставки, должностного (месячного) оклада (абз. четвертый п. 2, абз. третий п. 4 Порядка № 100 в редакции, действовавшей до 12.12.2020 г.);
— 12.12.2020 г. и позднее — в соответствии с абзацами третьим – пятым пункта 4 Порядка № 100 (абз. седьмой п. 2 Порядка № 100 в редакции, действующей с 12.12.2020 г.), которыми установлено следующее:
— если в расчетном периоде у работника не было заработной платы, расчеты проводятся из установленных ему в трудовом договоре тарифной ставки, должностного (месячного) оклада;2
— если в вышеуказанном случае размер должностного оклада меньше предусмотренного законодательством размера минимальной заработной платы, средняя заработная плата рассчитывается из установленного размера минимальной заработной платы на время расчета. В случае заключения трудового договора на условиях неполного рабочего времени, расчет осуществляется из размера минимальной заработной платы, исчисленного пропорционально условиям заключенного трудового договора (т. е. пропорционально установленной норме труда или норме рабочего времени персонально для работника);2
— если средняя заработная плата исчисляется исходя из должностного оклада или минимальной заработной платы, то ее начисление осуществляется путем умножения должностного оклада или минимальной заработной платы на количество месяцев расчетного периода.2
2 На конкретном примере применение этой нормы рассмотрено в статье «Новшества в Порядке исчисления средней заработной платы» журнала «Все о труде и зарплате» № 10/2020, стр. 10.
Если у работника имеется расчетный период, то согласно пункту 3 Порядка № 100 при исчислении средней заработной платы учитываются все суммы начисленной заработной платы в соответствии с законодательством и условиями трудового договора, кроме определенных в пункте 4 этого Порядка. Суммы начисленной заработной платы учитываются в том месяце, за который они начислены и в размерах, в которых они начислены, без исключения сумм отчисления на налоги, взыскание алиментов и т. п.
В пункте 4 Порядка № 100 приведен исчерпывающий перечень выплат, которые не учитываются при исчислении средней заработной платы (в основном это одноразовые выплаты).
Кроме того, при исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула не учитываются выплаты за время, в течение которого сохраняется средний заработок работника (за время выполнения государственных и общественных обязанностей, ежегодного и дополнительного отпусков, командировки, вынужденного прогула и т. д.), и пособие в связи с временной нетрудоспособностью (абз. второй п. 4 Порядка № 100).
Согласно пункту 8 Порядка № 100 начисление среднего заработка за время вынужденного прогула осуществляется путем умножения среднедневной (среднечасовой) заработной платы на количество рабочих дней (часов), приходящихся на период вынужденного прогула.
Среднедневная (среднечасовая) заработная плата определяется делением заработной платы за фактически отработанные рабочие дни в течение 2 месяцев, предшествующих месяцу незаконного увольнения, на количество отработанных рабочих дней (часов) в этом периоде, а при отсутствии заработка в расчетном периоде — делением суммы, рассчитанной согласно абзацу пятому пункта 4 Порядка № 100 (см. выше), на количество рабочих дней за последние 2 календарных месяца согласно графику работы предприятия, учреждения, организации.
ПРИМЕР 1
Начисление среднего заработка за время вынужденного прогула работнику,
которому установлен месячный оклад, при расчетном периоде — 2 месяца
Работник был уволен по инициативе работодателя 13 марта 2020 года (последний день работы), но решением суда от 15 декабря 2020 года восстановлен на работе, к которой приступил 16 декабря 2020 года. В связи с этим предприятие должно начислить ему средний заработок за время вынужденного прогула — с 14 марта по 14 декабря 2020 года.
Поскольку месяцем незаконного увольнения был март 2020 года, расчетным периодом для начисления среднего заработка являются два предшествующих ему месяца: январь – февраль 2020 года. В этом расчетном периоде работнику, для которого установлена 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье, была начислена заработная плата в размере 10 000 грн., т. е в размере оклада — 5000 грн. за каждый месяц расчетного периода. В расчетном периоде работник отработал 41 рабочий день (далее — отраб. д.), в том числе в январе — 21 отраб. д., в феврале — 20 отраб. д.
Среднедневная заработная плата работника:
10 000 грн. : 41 отраб. д. = 243,90 грн.
Количество рабочих дней (далее — р. д.) согласно графику работы предприятия, приходящихся на период вынужденного прогула работника (с 14 марта по 14 декабря):
12 р. д. (март) + 21 р. д. (апрель) + 19 р. д. (май) + 20 р. д. (июнь) + 23 р. д. (июль) + 20 р. д. (август) + 22 р. д. (сентябрь) + 21 р. д. (октябрь) + 21 р. д. (ноябрь) + 10 р. д. (декабрь) = 189 р. д.
Сумма среднего заработка, подлежащая выплате работнику:
243,90 грн. х 189 р. д. = 46 097,10 грн.
ПРИМЕР 2
Начисление среднего заработка за время вынужденного прогула работнику
с почасовой оплатой труда, если расчетный период менее 2 месяцев
Работник, принятый на работу 7 сентября 2020 года и уволенный по инициативе работодателя 23 октября, решением суда от 18 декабря 2020 года восстановлен на работе, к которой приступил 21 декабря (19 и 20 декабря — выходные дни). В соответствии с решением суда предприятие должно выплатить работнику средний заработок за время вынужденного прогула — с 24 октября по 17 декабря 2020 года. Работнику была установлена 6-дневная 40-часовая рабочая неделя с выходным днем в воскресенье с 7-часовым рабочим днем с понедельника по пятницу и 5-часовым рабочим днем в субботу.
В данном случае при исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула применяются нормы Порядка № 100, действовавшие до 12 декабря 2020 года, поскольку до этой даты состоялось незаконное увольнение работника.
Перед незаконным увольнением работник работал в период с 7 сентября по 23 октября 2020 года — это и есть его расчетный период (фактически отработанное время) для исчисления среднего заработка за время вынужденного прогула. В этом расчетном периоде работник, которому установлена почасовая оплата труда с часовой ставкой 35 грн., отработал 268 рабочих часов (далее — отраб. ч.), за которые ему начислена заработная плата в размере 9380 грн. (268 отраб. ч. х 35 грн.).
Среднечасовая заработная плата работника:
9380 грн. : 268 отраб. ч. = 35 грн.
Количество рабочих часов (далее — р. ч.) согласно графику работы работника, приходящихся на период вынужденного прогула (с 24 октября по 17 декабря):
45 р. ч. (октябрь) + 167 р. ч. (ноябрь) + 101 р. ч. (декабрь) = 313 р. ч.
Сумма среднего заработка, подлежащая выплате работнику:
35 грн. х 313 р. ч. = 10 955 грн.
ПРИМЕР 3
Начисление среднего заработка за время вынужденного прогула работнику,
который не имеет отработанных дней в расчетном периоде
Работник был уволен работодателем 30 сентября 2019 года по пункту 3 статьи 36 КЗоТ, поскольку с 1 октября 2019 года был принят на военную службу по контракту (в особый период) на один год. После демобилизации в октябре 2020 года работник оспорил свое увольнение и решением суда от 17 декабря 2020 года был восстановлен на работе (ч. третья ст. 119 КЗоТ), к которой приступил 18 декабря. В связи с этим предприятие должно начислить ему средний заработок за время вынужденного прогула — с 1 октября 2019 года по 16 декабря 2020 года. На предприятии установлена 5-дневная рабочая неделя с 8-часовым рабочим днем с выходными днями в субботу и воскресенье.
В течение 2 месяцев перед месяцем незаконного увольнения (июль – август 2019 года), а также в течение предшествующих им 2 месяцев (май – июнь 2019 года), т. е. в течение последних 4 месяцев перед месяцем незаконного увольнения, для структурного подразделения работника был введен простой, поэтому работнику начислялась оплата простоя в размере 2/3 оклада (ст. 113 КЗоТ), но отработанных дней у работника в этом периоде нет.
Поскольку время, в течение которого работник согласно законодательству не работал и за ним заработок сохранялся частично, исключается из расчетного периода (абз. шестой п. 2 Порядка № 100), то средний заработок работника исчисляется исходя из установленного ему должностного оклада на момент увольнения — в сентябре 2019 года.
В данном случае при исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула применяются нормы Порядка № 100, действовавшие до 12 декабря 2020 года, поскольку до этой даты состоялось незаконное увольнение работника. Соответственно, не нужно сравнивать должностной оклад работника с минимальной заработной платой на момент расчета.
Оклад по должности работника на момент увольнения — в сентябре 2019 года составлял 5500 грн. По графику работы предприятия (работника) в течение последних 2 месяцев перед месяцем незаконного увольнения (июль – август 2019 года) баланс рабочего времени составлял: в июле — 23 рабочих дня (далее — р. д.), в августе — 21 р. д.
Среднедневная заработная плата в условном расчетном периоде:
(5500 грн. х 2 мес.) : (23 р. д. + 21 р. д.) = 250 грн.
Количество рабочих дней согласно графику работы предприятия, приходящихся на период вынужденного прогула (с 1 октября 2019 года по 16 декабря 2020 года) — 305 р. д.
Сумма среднего заработка, подлежащая выплате работнику:
250 грн. х 305 р. д. = 76 250 грн.
ПРИМЕР 4
Начисление работнику среднего заработка за время вынужденного прогула,
если должностной оклад меньше минимальной заработной платы
Работник был уволен работодателем 31 декабря 2020 года по пункту 5 статьи 40 КЗоТ, поскольку с июля по декабрь 2020 года (более 4 месяцев подряд) работник не появлялся на работе вследствие временной нетрудоспособности. После выздоровления работник оспорил свое увольнение и решением суда от 15 апреля 2021 года был восстановлен на работе, к которой приступил 16 апреля. В связи с этим предприятие должно начислить ему средний заработок за время вынужденного прогула — с 1 января по 14 апреля 2021 года. На предприятии установлена 5-дневная рабочая неделя с 8-часовым рабочим днем с выходными днями в субботу и воскресенье.
В течение последних 4 месяцев перед месяцем незаконного увольнения (август – ноябрь 2020 года) работник не отработал ни одного дня из-за болезни, при этом за указанный период ему начислялись только «больничные», которые не учитываются при исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула (абз. второй п. 4 Порядка № 100). Следовательно, средний заработок работника исчисляется исходя из установленного ему должностного оклада на день увольнения (31 декабря 2020 года) или минимальной заработной платы на время расчета — день увольнения (31 декабря 2020 года), если ее размер больше должностного оклада (абз. седьмой п. 2, абз. третий – четвертый п. 4 Порядка № 100).
Должностной оклад работника в декабре 2020 года составлял 4800 грн., что меньше размера минимальной заработной платы в декабре 2020 года — 5000 грн., поэтому для расчета среднего заработка за время вынужденного прогула используем минимальную заработную плату.
По графику работы предприятия (работника) в течение последних 2 месяцев перед месяцем незаконного увольнения (октябрь – ноябрь 2020 года) баланс рабочего времени составлял: в октябре — 21 рабочий день (далее — р. д.), в ноябре — 21 р. д.
Среднедневная заработная плата в условном расчетном периоде:
(5000 грн. х 2 мес.) : (21 р. д. + 21 р. д.) = 238,10 грн.
Количество рабочих дней согласно графику работы предприятия, приходящихся на период вынужденного прогула (с 1 января по 14 апреля 2021 года) — 71 р. д.
Сумма среднего заработка, подлежащая выплате работнику:
238,10 грн. х 71 р. д. =16 905,10 грн.
_________________________________________________________________________
Выплата разности в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы
Как отмечалось выше, при вынесении судом решения о восстановлении на предыдущей работе после незаконного перевода на другую нижеоплачиваемую работу суд одновременно принимает решение о выплате работнику разности в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы, но не более чем за один год (ст. 235 КЗоТ).
В этом случае в периоде выполнения нижеоплачиваемой работы необходимо определить заработную плату работника исходя из размера должностного оклада (тарифной ставки) по предыдущей должности, сравнить ее с начисленной заработной платой по нижеоплачиваемой должности (работе) и доплатить работнику разность между указанными суммами.
ПРИМЕР 5
Начисление разности в заработке за время выполнения
нижеоплачиваемой работы в случае незаконного перевода
Решением суда от 25 января 2021 года признан незаконным перевод работника на нижеоплачиваемую должность с 1 сентября 2020 года, поэтому он восстановлен на предыдущей должности, к работе по которой приступил с 26 января 2021 года. В связи с этим суд обязал работодателя выплатить работнику разность в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы — с 1 сентября 2020 года по 25 января 2021 года. Должностной оклад работника на предыдущей должности — 8000 грн., на новой (нижеоплачиваемой) должности — 7000 грн. С 1 января 2021 года должностной оклад работника на предыдущей должности увеличился до 8500 грн., на новой (нижеоплачиваемой) должности — до 7450 грн. На предприятии установлена 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье.
В сентябре, октябре, ноябре и декабре 2020 года работник отработал все рабочие дни и получил зарплату по 7000 грн. в каждом месяце, а с 1 по 25 января 2021 года отработал 15 рабочих дней, за которые получил заработную плату в размере 5881,58 грн. (7450 грн. : 19 р. д. х 15 отраб. д.).
Фактически начисленная работнику заработная плата после перевода на нижеоплачиваемую должность:
7000 грн. х 4 мес. (за сентябрь – декабрь) + 5881,58 грн. (за январь) = 33 881,58 грн.
Заработная плата, которая должна была начисляться работнику, если бы его не перевели на нижеоплачиваемую должность, за период с 1 сентября 2020 года по 25 января 2021 года:
8000 грн. х 4 мес. (за сентябрь – декабрь) + 6710,53 грн. (за январь: 8500 грн. : 19 р. д. х 15 отраб. д.) = 38 710,53 грн.
Сумма доплаты (разности в заработке) за время выполнения нижеоплачиваемой работы), подлежащая выплате работнику:
38 710,53 – 33 881,58 = 4828,95 грн.
___________________________________________________________________________
Учет среднего заработка за время вынужденного прогула
при начислении «среднезарплатных» выплат согласно Порядку № 100
Как отмечалось выше, при исчислении средней заработной платы учитываются все суммы начисленной заработной платы в соответствии с законодательством и условиями трудового договора, кроме определенных в пункте 4 этого Порядка (абз. первый п. 3 Порядка № 100). Средний заработок за время вынужденного прогула не указан в пункте 4 Порядка № 100, однако в вопросе его включения в расчет при исчислении средней заработной платы необходимо руководствоваться специальными нормами Порядка № 100.
Так, при исчислении средней заработной платы для оплаты отпусков или компенсации за неиспользованные отпуска (далее — отпускные) в фактический заработок включаются выплаты за время, в течение которого за работником сохраняется средний заработок (за время предыдущего ежегодного отпуска, выполнения государственных и общественных обязанностей, служебной командировки, вынужденного прогула и т. д.), и пособие в связи с временной нетрудоспособностью (абз. четвертый п. 3 Порядка № 100).
Таким образом, средний заработок за время вынужденного прогула, который выплачен по решению суда восстановленному на работе работнику, учитывается при исчислении средней заработной платы для начисления отпускных.
Поскольку суммы начисленной заработной платы учитываются в том месяце, за который они начислены (абз. второй п. 3 Порядка № 100), при исчислении средней заработной платы для начисления отпускных средний заработок за время вынужденного прогула должен учитываться в месяцах, за которые он начислен.
Например, если работнику, который был незаконно уволен 15 сентября 2020 года, восстановлен на работе решением суда от 19 января 2021 года и приступил к работе 20 января, предприятие в январе 2021 года начислило средний заработок за все время вынужденного прогула с 16 сентября 2020 года по 18 января 2021 года, а с 28 января 2021 года этому работнику предоставляется ежегодный основной отпуск (расчетный период: январь – декабрь 2020 года), то при исчислении средней заработной платы для начисления отпускных учитывается только средний заработок, который приходится на период вынужденного прогула с 16 сентября по 31 декабря 2020 года, поскольку январь 2021 года не включается в расчетный период.
Во всех остальных случаях (кроме начисления отпускных), т. е. при исчислении средней заработной платы за последние 2 месяца, не учитываются выплаты за время, в течение которого сохраняется средний заработок работника (за время выполнения государственных и общественных обязанностей, ежегодного и дополнительного отпусков, командировки, вынужденного прогула и т. д.) и пособие в связи с временной нетрудоспособностью (абз. второй п. 4 Порядка № 100).
Следовательно, средний заработок за время вынужденного прогула не учитывается при расчете средней заработной платы для начисления «среднезарплатных» выплат, исчисляемых исходя из выплат за последние 2 календарных месяца работы.
Гарантии работникам, восстановленным на работе по решению суда
Стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск
Согласно пункту 2 части первой статьи 82 КЗоТ и пункту 2 части первой статьи 9 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР (далее — Закон об отпусках) в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, засчитывается время, когда работник фактически не работал, но за ним согласно законодательству сохранялось место работы (должность) и заработная плата полностью или частично (в том числе время оплаченного вынужденного прогула, вызванного незаконным увольнением или переводом на другую работу).
Следовательно, за время вынужденного прогула, вызванного незаконным увольнением или переводом на другую работу, работнику должны быть предоставлены дни ежегодного основного отпуска.3
3 См. письмо Минсоцполитики от 28.10.2016 г. № 1500/13/84-16 в журнале «Все о труде и зарплате» № 12/2016, стр. 97.
Денежная компенсация за неиспользованный отпуск и выходное пособие
Согласно статье 83 КЗоТ и статье 24 Закона об отпусках в случае увольнения работника ему выплачивается денежная компенсация за все не использованные им дни ежегодного отпуска, а также дополнительного отпуска работникам, имеющим детей (далее — денежная компенсация). Также при увольнении в случаях, установленных законодательством (в частности, статьей 44 КЗоТ) и коллективным (трудовым) договором, работнику выплачивается выходное пособие.4
4 Детально о порядке выплаты денежной компенсации и выходного пособия при увольнении работника рассказано в статье «Денежный расчет с работником при увольнении (часть 1)» журнала «Все о труде и зарплате» № 8/2020, стр. 79.
Если при увольнении работнику была выплачена денежная компенсация, но затем суд восстановил его на работе, то законодательством не предусмотрено возвращение работником предприятию денежной компенсации. Но невозврат работником денежной компенсации не является проблемой для предприятия, поскольку в этом случае считается, что предприятие полностью рассчиталось с работником по дням отпуска и отпускным по состоянию на день незаконного увольнения. В такой ситуации с момента восстановления работника на работе (с первого дня вынужденного прогула) для него будет установлен новый период для определения права на ежегодный отпуск (расчета «отпускного» стажа). При этом его продолжительность определяется пропорционально с даты восстановления на работе и до конца рабочего года работника.5
5 См. письмо Минсоцполитики от 28.10.2016 г. № 1500/13/84-16 в журнале «Все о труде и зарплате» № 12/2016, стр. 97.
Если при увольнении работнику было выплачено выходное пособие, но затем суд восстановил его на работе, то законодательством не предусмотрено возвращение работником предприятию выходного пособия. В то же время при вынесении решения о восстановлении на работе и выплате среднего заработка за время вынужденного прогула суд должен принимать во внимание факт выплаты работнику выходного пособия при увольнении.6
6 См. также письмо Минтруда от 08.01.2009 г. № 1/06/186-09 на сайте www.planeta-inform.com.ua .
Если при рассмотрении дела предприятие не предоставило суду информацию о том, что работнику при увольнении были выплачены выходное пособие и денежная компенсация за неиспользованные им дни отпуска, которые должны выплачиваться только в случае фактического увольнения работника, а суд своим решением обязал предприятие выплатить определенную (фиксированную) сумму работнику за время вынужденного прогула, то из этой суммы предприятие уже не имеет оснований отчислить суммы выплаченных работнику при увольнении выходного пособия и денежной компенсации за неиспользованные дни отпуска.
Это не разрешает делать статья 127 КЗоТ, определяющая все случаи проведения отчислений из доходов работника, и статья 1215 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ), согласно которой не подлежат возврату безосновательно приобретенные заработная плата и платежи, которые приравниваются к ней, пособия и другие денежные суммы, предоставленные физическому лицу как средство к существованию, если их выплата проведена физическим или юридическим лицом добровольно, при отсутствии счетной ошибки с его стороны и недобросовестности со стороны получателя.
О невозможности отчисления из дохода работника после его восстановления на работе суммы ранее выплаченного ему выходного пособия со ссылкой на статью 1215 ГКУ сообщил и Верховный Суд в постановлениях от 12.08.2020 г. по делу № 306/1325/18 и от 20.02.2018 г. по делу № 174/406/16-ц.
Полученное выходное пособие восстановленный на работе работник может вернуть предприятию только добровольно. В случае отсутствия у работника такого желания взыскать с него безосновательно полученные денежные средства предприятие может только на основании нового решения суда. Возможность отмены предыдущего решения суда предусматривает статья 239 КЗоТ, если будет установлено, что работник предоставил неправдивые сведения (скрыл от суда информацию о получении выходного пособия).
Страховые выплаты при восстановлении на работе
Согласно части 11 статьи 22 Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании» от 23.09.99 г. № 1105-XIV (далее — Закон № 1105) в случае наступления временной нетрудоспособности застрахованного лица в период разрешения спора о незаконности его увольнения с работы пособие по временной нетрудоспособности предоставляется при условии восстановления застрахованного лица на работе со дня вынесения такого решения соответствующим органом.
Оплата первых 5 дней временной нетрудоспособности, осуществляемая за счет работодателя, пособие по временной нетрудоспособности (далее — «больничные») и пособие по беременности и родам (далее — «декретные») предоставляются застрахованному лицу в форме материального обеспечения, которое компенсирует потерю заработной платы (дохода), в случае наступления у него одного из страховых случаев (ч. 1 ст. 22, ч. 1 ст. 25 Закона № 1105, п. 2 Порядка оплаты первых пяти дней временной нетрудоспособности вследствие заболевания или травмы, не связанной с несчастным случаем на производстве, за счет денежных средств работодателя, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 26.06.2015 г. № 440).
Следовательно, если работник после незаконного увольнения был восстановлен на работе, то листки нетрудоспособности, открытые в период вынужденного прогула, оплачиваются только за календарные дни со дня вынесения судом решения о восстановлении работника на работе, поскольку за период вынужденного прогула работнику выплачена заработная плата (средний заработок по решению суда).
В случае наступления временной нетрудоспособности восстановленного на работе работника средняя заработная плата для начисления ему «больничных» и «декретных» (далее — страховые выплаты) должна исчисляться с учетом суммы среднего заработка, выплаченной согласно решению суда.7
7 См. также письмо Минтруда от 27.08.2007 г. № 513/020/99-07 и письмо ФСС по ВУТ от 26.02.2009 г. № 04-29-352.
В соответствии с пунктом 2 Порядка исчисления средней заработной платы (дохода, денежного обеспечения) для расчета выплат по общеобязательному государственному социальному страхованию, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 26.09.2001 г. № 1266 (далее — Порядок № 1266), сумма страховой выплаты исчисляется путем умножения суммы дневной выплаты на количество календарных дней, подлежащих оплате.
Пунктом 3 Порядка № 1266 определено, что среднедневная заработная плата исчисляется путем деления начисленной за расчетный период (12 календарных месяцев) заработной платы, на которую начислен единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование (далее — единый социальный взнос, ЕСВ), на количество календарных дней занятости (периода пребывания в трудовых отношениях), в расчетном периоде без учета календарных дней, не отработанных по уважительным причинам.
Частью 2 статьи 7 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» от 08.07.2010 г. № 2464-VІ (далее — Закон о ЕСВ) предусмотрено, что для лиц, которым после увольнения начислена заработная плата (доход) за отработанное время или согласно решению суда — средняя заработная плата за вынужденный прогул, ЕСВ начисляется на сумму, которая определяется путем деления заработной платы (дохода), выплаченной по результатам работы, на количество месяцев, за которые она начислена.
Учитывая вышеизложенное, Минсоцполитики в письме от 31.07.2015 г. № 445/18/99-15 (см. ВТЗ № 8/2015, стр. 121) разъяснило, что исчисление средней заработной платы для расчета страховых выплат, предусмотренное пунктом 2 Порядка № 1266, применяется, в частности, в случае восстановления на работе работника, который был уволен с работы без законного основания (незаконно переведен на другую работу) с выплатой среднего заработка за время вынужденного прогула (разности в заработной плате за время выполнения нижеоплачиваемой работы). Пунктом 32 Порядка № 1266 установлено, что средняя заработная плата для расчета страховых выплат исчисляется работодателями на основании сведений, включаемых в Отчет о суммах начисленной заработной платы (дохода, денежного обеспечения, помощи, компенсации) застрахованных лиц и суммах начисленного единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование (далее — Отчет о ЕСВ).
Таким образом, если по решению суда средний заработок (разность в заработной плате) выплачивался за несколько месяцев вынужденного прогула, то сумма такой выплаты в целях исчисления средней заработной платы для начисления страховых выплат распределяется по месяцам, на которые приходится вынужденный прогул (работа по нижеоплачиваемой должности).8
8 См. также письмо ФСС по ВУТ от 20.03.2006 г. № 01-16-557.
Из письма Минсоцполитики от 31.07.2015 г. № 445/18/99-15 и письма Минтруда от 15.08.2007 г. № 500/020/99-07 следует, что если работник приступил к работе согласно решению суда о восстановления на работе 1 декабря 2020 года — через 5 месяцев после незаконного увольнения 30 июня 2020 года, а с 18 по 27 января 2021 года (10 к. д.) он болел, то расчетным периодом для начисления «больничных» является период с 1 января по 31 декабря 2020 года. Если в расчетном периоде за время вынужденного прогула (длился с 1 июля по 30 ноября 2020 года) работнику в декабре 2020 года выплачен средний заработок в сумме 32 487 грн., а также ему выплачена заработная плата за январь – июнь и декабрь 2020 года в общей сумме 45 526 грн., то среднедневная заработная плата для расчета суммы «больничных» составляет:
(32 487 грн. + 45 526 грн.) : 366 к. д. = 213,15 грн.
Сумма «больничных», если страховой стаж работника составляет более 8 лет:
213,15 грн. х 10 к. д. болезни = 2131,50 грн.
Индексация и средний заработок за время вынужденного прогула
Согласно пунктам 2 и 3 Порядка проведения индексации денежных доходов населения, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 17.07.2003 г. № 1078, индексации подлежат денежные доходы граждан за отработанное время, не имеющие разового характера. Не являются объектом индексации выплаты, исчисляемые из средней заработной платы.
Следовательно, средний заработок за время вынужденного прогула, являющийся разовой выплатой, не индексируется.
Если за время вынужденного прогула оклад (тарифная ставка, сдельные расценки) по должности (профессии) работника не повышался, то базовый месяц остается тот, который был на момент незаконного увольнения работника, если же повышался — базовым является месяц такого повышения.9
9 См. статью «Индексация заработной платы работников» в журнале «Все о труде и зарплате» № 1/2020, стр. 32.
Возмещение морального ущерба
В соответствии со статьей 237-1 КЗоТ возмещение работодателем морального ущерба работнику осуществляется в случае, если нарушения его законных прав привели к моральным страданиям, утрате нормальных жизненных связей и требуют от него дополнительных усилий для организации своей жизни.
Порядок и условия возмещения морального ущерба определены статьей 23 ГКУ, согласно которой лицо имеет право на возмещение морального ущерба, причиненного вследствие нарушения его прав. Моральный ущерб возмещается независимо от имущественного ущерба, подлежащего возмещению, и не связан с размером этого возмещения.
Моральный ущерб заключается, в частности:
— в душевных страданиях, которые физическое лицо испытало в связи с противоправным поведением по отношению к нему самому, членам его семьи или близким родственникам;
— в унижении чести и достоинства, а также деловой репутации физического лица.
Моральный ущерб возмещается деньгами, имуществом или прочим способом. Размер денежного возмещения морального ущерба определяется судом в зависимости от характера правонарушения, глубины физических и душевных страданий физического лица (т. е. работника), степени вины лица, которое нанесло моральный ущерб (т. е. работодателя), если вина является основанием для возмещения, а также с учетом других обстоятельств, имеющих существенное значение. При определении размера возмещения учитываются требования разумности и справедливости.
Сумма возмещения морального ущерба, назначенная судом в связи с восстановлением работника на предыдущей работе, не является заработком, предприятием она не рассчитывается, а устанавливается судом, как правило, в фиксированной сумме и возмещается предприятием разово.
Следовательно, кроме выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула, суд своим решением может обязать работодателя возместить работнику и моральный ущерб, если это указано в иске работника.
Налогообложение выплат работнику, восстановленному на работе по решению суда
Налог на доходы физических лиц и военный сбор
Пленум Верховного Суда Украины в абзаце пятом пункта 6 постановления «О практике применения судами законодательства об оплате труда» от 24.12.99 г. № 13 разъяснил, что удовлетворяя требования об оплате труда, суд должен привести в решении расчеты, из которых он исходил при определении сумм, подлежащих взысканию. Поскольку взимание и уплата налога на доходы физических лиц (далее — НДФЛ) является соответственно обязанностью работодателя и работника, суд определяет указанную сумму без удержания этого налога и прочих обязательных платежей, о чем указывает в резолютивной части решения.
До 05.10.2016 г. действовал «старый» Закон Украины «Об исполнительном производстве» от 21.04.99 г. № 606-XIV, в части 8 статьи 65 которого было установлено, что в случае исполнения судебного решения о выплате работнику среднего заработка за время вынужденного прогула должник является налоговым агентом, который выполняет судебное решение, с отчислением НДФЛ и ЕСВ из сумм, причитающихся к выплате взыскателю. К сожалению, новый Закон Украины «Об исполнительном производстве» от 02.06.2016 г. № 1404-VIII аналогичной нормы не содержит.
Тем не менее Верховный Суд в постановлении от 18.07.2018 г. по делу № 359/10023/16-ц отметил, что налоги и сборы из суммы среднего заработка за время вынужденного прогула, присужденной по решению суда, подлежат начислению работодателем при исполнении судебного решения и, соответственно, вычету из суммы указанного среднего заработка при выплате работнику, в результате чего выплаченная работнику на основании судебного решения сумма среднего заработка за время вынужденного прогула уменьшается на сумму налогов и сборов. Кроме того, отчисление налогов и обязательных платежей из среднего заработка за время вынужденного прогула не ухудшает положение работника, восстановленного на работе, поскольку за этот период, в случае пребывания в должности, работник получал бы зарплату, с которой также отчислялись бы налоги и сборы.
Следовательно, при назначении судом среднего заработка за время вынужденного прогула, который восстановленному на работе работнику должен выплатить работодатель, последний как налоговый агент обязан перед его выплатой удержать из него НДФЛ и военный сбор (далее — ВС).
Порядок обложения НДФЛ (ВС) среднего заработка за время вынужденного прогула, выплачиваемого согласно решению суда, Налоговым кодексом Украины (далее — НКУ) четко не урегулирован. Позиция налоговых органов по вопросу обложения НДФЛ (ВС) среднего заработка за время вынужденного прогула, назначенного по решению суда, заключается в следующем.10
10 См. ИНК ГФСУ от 21.03.2018 г. № 1151/5/99-99-13-01-01-16/ІПК и ИНК ГФСУ от 31.08.2017 г. № 1770/6/99-99-13-02-03-15/ІПК в журнале «Все о труде и зарплате» соответственно № 6/2018, стр. 111, и № 9/2017, стр. 112, ИНК ГФСУ от 04.08.2017 г. № 1498/З/99-99-13-02-03-14/ІПК и от 24.05.2017 г. № 322/5/99-99-13-02-03-16/ІПК, письма ГФСУ от 09.03.2017 г. № 3747/5/99-99-13-02-03-16 и от 01.10.2015 г. № 9186/Х/99-99-17-02-01-14, письма ГУ ГФС в г. Киеве от 06.09.2016 г. № 5795/K/26-15-13-01-10 и от 20.01.2016 г. № 232/Е/26-15-12-04-10.
Согласно подпункту 14.1.48 НКУ для целей обложения НДФЛ заработная плата — это основная и дополнительная заработная плата, прочие поощрительные и компенсационные выплаты, которые выплачиваются (предоставляются) налогоплательщику в связи с отношениями трудового найма согласно закону.
Структура и составляющие заработной платы определены в статье 2 Закона Украины «Об оплате труда» от 24.03.95 г. № 108/95-ВР (далее — Закон об оплате труда). Частью второй статьи 2 этого Закона установлено, что в состав дополнительной заработной платы включаются гарантийные и компенсационные выплаты, предусмотренные действующим законодательством.
Поскольку выплата среднего заработка за время вынужденного прогула предусмотрена (гарантирована) законодательством (ст. 235 КЗоТ), то в целях обложения НДФЛ (ВС) сумма среднего заработка за время вынужденного прогула является заработной платой и облагается НДФЛ (ВС) на основании подпункта 164.2.1 НКУ. Это согласуется с подпунктом 2.2.12 Инструкции по статистике заработной платы, утвержденной приказом Государственного комитета статистики Украины от 13.01.2004 г. № 5 (далее — Инструкция № 5), в соответствии с которым оплата за неотработанное время (в том числе средний заработок за время вынужденного прогула) включается в фонд дополнительной заработной платы фонда оплаты труда (далее — ФОТ).
Расчет налоговых обязательств с налогооблагаемого дохода налогоплательщика, начисленного у источника его выплаты, осуществляется налоговым агентом, в том числе работодателем (п. 168.3 НКУ).
В соответствии с пунктом 171.1 НКУ лицом, ответственным за начисление, удержание и уплату (перечисление) в бюджет НДФЛ с доходов в виде заработной платы, является работодатель, который выплачивает такие доходы в пользу налогоплательщика (в том числе на основании решения суда).
Налоговый агент, который начисляет (выплачивает, предоставляет) налогооблагаемый доход (в том числе средний заработок за время вынужденного прогула) в пользу налогоплательщика, обязан удерживать налог из суммы такого дохода за его счет, используя ставку налога, определенную в статье 167 НКУ (пп. 168.1.1 НКУ).
При начислении среднего заработка за время вынужденного прогула на основании решения суда работодатель обязан включить его в состав общего месячного налогооблагаемого дохода работника в момент начисления и удержать из него НДФЛ (ВС). Перечисление НДФЛ (ВС) в бюджет работодатель как налоговый агент обязан осуществить во время выплаты налогооблагаемого дохода, а если доход начисляется, но не выплачивается — в течение срока, установленного для месячного налогового периода, т. е. в течение 30 календарных дней после окончания месяца (пп. 168.1.2, 168.1.5 НКУ).
Таким образом, по мнению ГНСУ, работодатели (как налоговые агенты) обязаны уплачивать НДФЛ и ВС при выплате работнику среднего заработка за время вынужденного прогула за счет такого среднего заработка, при этом не имеет значения порядок его выплаты работнику — непосредственно работодателем или исполнительной службой после получения ею от работодателя денежных средств на свой счет по решению суда.
Учитывая вышеизложенную позицию ГНСУ, рекомендуем работодателям во избежание уплаты НДФЛ и ВС за свой счет (это возможно, когда суд обязывает работодателя выплатить работнику конкретную сумму денежных средств, которая им перечисляется на счет исполнительной службы для последующей ее выплаты работнику с этого счета, или когда исполнительная служба списывает сумму денежных средств, указанную в решении суда, со счета работодателя) еще на этапе судебного разбирательства предоставлять суду информацию как о сумме среднего заработка работника, так и о подлежащих удержанию из него НДФЛ и ВС. Только в этом случае суд сможет указать в своем решении сумму, подлежащую выплате работнику именно «на руки» (после вычета НДФЛ и ВС из начисленной суммы среднего заработка за время вынужденного прогула).
Что касается определения базы налогообложения НДФЛ и ВС при начислении среднего заработка за время вынужденного прогула, то ГФСУ в письме от 01.10.2015 г. № 9186/Х/99-99-17-02-01-14 разъяснила следующее: «Если в решении суда размер компенсации указан с разбивкой по месяцам, то и обложение НДФЛ следует осуществлять отдельно за каждый месяц начисления (то есть разбивать базу налогообложения). Если же в решении суда указана общая сумма компенсации, то обложение НДФЛ и военным сбором осуществляется исходя из общей суммы в месяце ее начисления (выплаты).»
Таким образом, в целях обложения НДФЛ и ВС сумму среднего заработка за время вынужденного прогула необходимо распределять по месяцам только тогда, когда в решении суда сумма компенсации (среднего заработка) определена в разрезе месяцев, или когда работодатель на основании решения суда самостоятельно исчисляет сумму среднего заработка, подлежащего выплате работнику. Если же в решении суда указана общая сумма компенсации (среднего заработка), то она полностью (всей суммой) включается в доход месяца, в котором начислена.11
11 См. также консультацию «Налогообложение среднего заработка, выплачиваемого по решению суда восстановленному на работе работнику» Н. В. Филипповских, должностного лица ГФСУ, в журнале «Все о труде и зарплате» № 5/2016, стр. 90.
Напомним, что если налогоплательщик получает доходы в виде заработной платы за период ее сохранения согласно законодательству, с целью определения предельной суммы дохода, дающего право на получение налоговой социальной льготы (далее — НСЛ), и в других случаях их налогообложения, такие доходы (их часть) относятся к соответствующим налоговым периодам их начисления (абз. третий пп. 169.4.1 НКУ).
Следовательно, если средний заработок за время вынужденного прогула распределяется по месяцам, и после такого распределения общий месячный доход в виде заработной платы не превышает предельный размер дохода, дающий право на применение НСЛ (в 2020 году составляет 2940 грн., в 2021 году — 3180 грн.), то НСЛ в таком месяце применяется. Если же месячная заработная плата превышает указанный предельный размер, НСЛ не применяется или право на НСЛ утрачивается, в частности, в месяце незаконного увольнения (письмо ГНАУ от 20.04.2007 г. № 3928/6/17-0716).
Работодатель и/или налоговый агент имеет право осуществлять перерасчет сумм начисленных доходов, удержанного НДФЛ за любой период и в любых случаях для определения правильности налогообложения, независимо от того, имеет или нет налогоплательщик право на применение НСЛ (пп. 169.4.3 НКУ).
Таким образом, чтобы в конце года не проводить годовой перерасчет НДФЛ, рекомендуем начисленный и выплаченный в одном месяце средний заработок за все время вынужденного прогула, включающего несколько месяцев, сразу распределить по месяцам для определения права на применение НСЛ в конкретном месяце (кроме случаев, когда в решении суда указана общая сумма среднего заработка).
Если после распределения среднего заработка по месяцам у работника утрачивается право на НСЛ в каком-либо месяце (например, в месяце незаконного увольнения), вследствие чего изменяются налоговые обязательства по НДФЛ в таком месяце, то работодателю необходимо доплатить НДФЛ за этот месяц.
Если в решении суда указана общая сумма среднего заработка (без разбивки по месяцам), а также если распределение среднего заработка по месяцам вынужденного прогула не привело к утрате права на НСЛ в таких месяцах, то общая сумма среднего заработка отражается в Налоговом расчете ф. № 1ДФ (с 2021 года — в приложении 4ДФ к Налоговому расчету) за квартал, на который приходится месяц ее начисления и выплаты, с признаком дохода «101».
Если в результате распределении среднего заработка по месяцам вынужденного прогула работник в каком-либо месяце (например, в месяце незаконного увольнения) утрачивает право на НСЛ (изменяются налоговые обязательства по НДФЛ в таком месяце), то, кроме отражения среднего заработка в Налоговом расчете за текущий квартал, подается уточняющий Налоговый расчет ф. № 1ДФ (с 2021 года — уточняющие Налоговый расчет и приложение 4ДФ к Налоговому расчету) за квартал, в котором утрачено право на применение НСЛ.
Кроме того, поскольку увольнение работника отражалось в Налоговом расчете ф. № 1ДФ за квартал, на который приходится месяц незаконного увольнения работника, то необходимо представить уточняющий Налоговый расчет ф. № 1ДФ (с 2021 года — уточняющие Налоговый расчет и приложение 4ДФ к Налоговому расчету) за указанный квартал, в котором отменить строку, где отражалась информация об увольнении работника с указанием в графе 9 (с 2021 года — в графе 10) признака «1» — исключение строки, а также ввести новую строку, в которой повторить ранее введенную информацию, но без заполнения графы 7 (с 2021 года — графы 8) «дата звільнення з роботи» с указанием в графе 9 (с 2021 года — в графе 10) признака «0» — введение строки.
Налогообложение суммы возмещения морального ущерба осуществляется в соответствии с подпунктом 164.2.14 НКУ, которыми установлено, что в состав налогооблагаемого дохода включается доход в виде возмещения материального или неимущественного (морального) ущерба, кроме, в частности, сумм, которые по решению суда направляются на возмещение убытков, причиненных налогоплательщику в результате причинения ему материального ущерба, а также ущерба жизни и здоровью, а также возмещений морального ущерба в размере, определенном решением суда, но не выше четырехкратного размера минимальной заработной платы, установленной законом на 1 января отчетного (налогового) года, или в размере, определенном законом (пп. «а» пп. 164.2.14 НКУ).
Следовательно, не облагается НДФЛ и ВС сумма возмещения морального ущерба в размере, определенном решением суда, но не выше четырехкратного размера минимальной заработной платы, установленной на 1 января отчетного года (в 2020 году эта предельная сумма составляет 18 892 грн., в 2021 году — 24 000 грн.).
Если сумма возмещения морального ущерба направляется на возмещение работнику ущерба, причиненного его здоровью, о чем должно быть указано в решении суда, то не облагается НДФЛ и ВС вся сумма возмещения морального ущерба независимо от ее размера.
Не облагаемая НДФЛ и ВС сумма возмещения морального ущерба на основании подпункта 165.1.49 НКУ как прочие доходы, которые согласно НКУ не включаются в состав налогооблагаемого дохода, в Налоговом расчете ф. № 1ДФ (с 2021 года — в приложении 4ДФ к Налоговому расчету) отражается с признаком дохода «194».
Если же сумма возмещения морального ущерба, определенная решением суда, не является возмещением работнику убытков, понесенных вследствие причинения ущерба его здоровью (в решении суда об этом речь не идет), и она превышает четырехкратный размер минимальной заработной платы, установленной на 1 января отчетного года (в 2020 году превышает 18 892 грн., в 2021 году превышает 24 000 грн.), то сумма превышения указанного предельного размера облагается НДФЛ и ВС на основании подпункта 164.2.14 НКУ, а в Налоговом расчете ф. № 1ДФ (с 2021 года — в приложении 4ДФ к Налоговому расчету) отражается с признаком дохода «120».
Единый социальный взнос
Для работодателей базой начисления ЕСВ является сумма начисленной заработной платы по видам выплат, которые включают основную и дополнительную заработную плату, прочие поощрительные и компенсационные выплаты, в том числе в натуральной форме, которые определяются согласно Закону об оплате труда (п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона о ЕСВ).
Определение видов выплат, которые относятся к основной, дополнительной заработной плате, прочим поощрительным и компенсационным выплатам, при начислении ЕСВ предусмотрено Инструкцией № 5 (пп. 2 п. 2 р. IV Инструкции о порядке начисления и уплаты единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденной приказом Минфина от 20.04.2015 г. № 449, в редакции приказа Минфина от 21.12.2020 г № 790).
Поскольку, как отмечалось выше, средний заработок за время вынужденного прогула в составе оплаты за неотработанное время на основании подпункта 2.2.12 Инструкции № 5 относится к дополнительной заработной плате ФОТ, на него начисляется ЕСВ.12
В целях уплаты ЕСВ средний заработок за время вынужденного прогула, как отмечалось выше, распределяется по месяцам, на которые приходится вынужденный прогул (ч. 2 ст. 7 Закона о ЕСВ).12
12 См. ИНК ГФСУ от 21.03.2018 г. № 1151/5/99-99-13-01-01-16/ІПК и ИНК ГФСУ от 31.08.2017 г. № 1770/6/99-99-13-02-03-15/ІПК в журнале «Все о труде и зарплате» соответственно № 6/2018, стр. 111, и № 9/2017, стр. 112, а также письмо Пенсионного фонда Украины от 19.04.2007 г. № 6663/03-20.
Если в решении суда указана общая сумма среднего заработка (без разбивки по месяцам), то для целей определения базы начисления ЕСВ в месяцах такую общую сумму необходимо разделить на количество месяцев вынужденного прогула (независимо от того, это полные или неполные месяцы вынужденного прогула) и полученную сумму отнести к каждому такому месяцу.
Например, если в решении суда указана общая сумма среднего заработка — 36 728,34 грн. за период вынужденного прогула с 17 августа 2020 года по 20 января 2021 года, то поскольку такой прогул пришелся на 6 месяцев (август – январь), сумма, подлежащая отнесению к каждому месяцу с августа 2020 года по январь 2021 года составляет 6121,39 грн. (36 728,34 грн. : 6 мес.).
Если в решении суда средний заработок указан с разбивкой по месяцам, то распределение среднего заработка по месяцам осуществляется согласно указанной разбивке. Если по решению суда работодатель самостоятельно рассчитывает сумму среднего заработка за время вынужденного прогула, то сумма среднего заработка в каждом месяце определяется путем умножения среднедневной (среднечасовой) заработной платы на количество не отработанных рабочих дней (часов) в месяце из-за вынужденного прогула.
Исчисленный для каждого месяца вынужденного прогула средний заработок суммируется с начисленной заработной платой в таких месяцах (она может быть начислена в месяце незаконного увольнения и месяце принятия решения судом о восстановлении работника на работе), после чего общий месячный доход сравнивается с максимальной величиной базы начисления ЕСВ и минимальной заработной платой в этом месяце. Такое сравнение позволяет определить базу начисления ЕСВ и окончательную сумму ЕСВ, подлежащую уплате за месяц, в котором был вынужденный прогул.
В таблице 6 Отчета о ЕСВ, представляемом за месяц (с 2021 года — в приложении 1 к Налоговому расчету, представляемом за квартал), в котором начислен (выплачен) средний заработок за время вынужденного прогула, по восстановленному на работе работнику с кодом типа начислений 1 заполняется столько строк, на сколько месяцев приходится вынужденный прогул, с отражением в реквизите 11 (с 2021 года — в реквизите 10) поочередно месяцев, за которые был начислен средний заработок за время вынужденного прогула.13
13 См. также письма Пенсионного фонда Украины от 12.06.2012 г. № 13484/03-30 и от 03.03.2011 г. № 4149/05-10.
Если в текущем месяце (месяце принятия судом решения о восстановлении на работе) работнику начислены заработная плата за отработанное время и средний заработок за все время вынужденного прогула, то указанная заработная плата и средний заработок за время вынужденного прогула, приходящийся на текущий месяц, отражаются в одной строке (как общая заработная плата за текущий месяц) без указания кода типа начислений.
Поскольку в месяце незаконного увольнения работник отражался в таблице 5 Отчета о ЕСВ, то после его восстановления на работе для отмены информации об увольнении работника работодателем подаются со статусом «скасовуюча» титульный лист и таблица 5 Отчета о ЕСВ с повторением в таблице 5 в строке по работнику информации, отраженной в месяце его незаконного увольнения. С 2021 года для отмены информации об увольнении работника подаются со статусом «Уточнюючий» Налоговый расчет и приложение 5 к Налоговому расчету (аналог таблицы 5 Отчета о ЕСВ), при этом в приложении 5 в строке по работнику повторяется информация, отраженная в месяце его незаконного увольнения, с указанием в последней графе (реквизите 20) признака «1» — исключение строки.
С компенсации морального ущерба, выплачиваемой работнику по решению суда, ЕСВ не уплачивается, поскольку такая компенсация не включается в ФОТ согласно пункту 3.13 Инструкции № 5 и указана в пункте 8 раздела І Перечня видов выплат, осуществляемых за счет денежных средств работодателей, на которые не начисляется единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 22.12.2010 г. № 1170.