Денежный расчет с работником при увольнении (часть 2)

В соответствии со статьей 116 Кодекса законов о труде Украины (далее — КЗоТ) при увольнении работника выплата всех сумм, причитающихся ему от предприятия, учреждения, организации (далее — предприятие), осуществляется в день увольнения.¹ Если работник в день увольнения не работал, то указанные суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. О суммах, начисленных и выплаченных работнику при увольнении, с указанием отдельно каждого вида выплаты работодатель должен письменно уведомить работника в день их выплаты.

В случае спора о размере сумм, начисленных работнику при увольнении, работодатель в любом случае должен в определенный этой статьей срок выплатить не оспариваемую им сумму.

Вышеизложенная норма статьи 116 КЗоТ не исключает того, что в причитающиеся работнику на момент увольнения суммы включаются те, которые надлежит ему начислить, за вычетом сумм, которые необходимо из его дохода отчислить. То есть при окончательном расчете с работником в день увольнения происходит не только выплата всех надлежащих ему от предприятия сумм, но и отчисление из его заработной платы, выплачиваемой в месяце увольнения, задолженности перед предприятием.

Перечень выплат, подлежащих отчислению из заработной платы работника, приведен в статье 127 КЗоТ.

Отчисления из заработной платы работника при увольнении

Согласно части первой статьи 127 КЗоТ отчисления из заработной платы могут осуществляться только в случаях, предусмотренных законодательством Украины.

Частью второй статьи 127 КЗоТ установлены случаи, когда могут осуществляться отчисления из заработной платы работников для погашения их задолженности предприятию, на котором они работают, по приказу (распоряжению) работодателя. Случаи проведения отчислений, указанные в пунктах 1 и 3 части второй статьи 127 КЗоТ, могут иметь место как во время работы, так и при увольнении работника, а случай, указанный в пункте 2 части второй статьи 127 КЗоТ, — только при увольнении работника. Поэтому сразу рассмотрим именно последний случай, а затем остальные возможные случаи проведения отчислений из заработной платы работника.

Излишне выплаченные отпускные

Согласно пункту 2 части второй статьи 127 КЗоТ и статье 22 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.96 № 504/96-ВР (далее — Закон об отпусках) в случае увольнения работника до окончания рабочего года, за который он уже получил отпуск полной продолжительности, для покрытия его задолженности работодатель осуществляет отчисление из заработной платы за дни отпуска, которые были предоставлены в счет неотработанной части рабочего года.

Указанное отчисление излишне выплаченных отпускных не осуществляется, если работник увольняется с работы в связи с:

— призывом или принятием (вступлением) на военную службу, направлением на альтернативную (невоенную) службу;

— переводом с его согласия на другое предприятие или переходом на выборную должность в случаях, предусмотренных законами Украины;

— отказом от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, а также отказом от продолжения работы в связи с существенным изменением условий труда;

— изменениями в организации производства и труда, в том числе ликвидацией, реорганизацией или перепрофилированием предприятия, сокращением численности или штата работников;

— выявлением несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы;

— неявкой на работу свыше 4 месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, не считая отпуска в связи с беременностью и родами, если законодательством не установлен более продолжительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании;

— восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;

— направлением на обучение;

— выходом на пенсию.

Таким образом, отчисление излишне выплаченных отпускных не осуществляется, если работник увольняется с работы по основаниям, указанным в пунктах 3, 5 и 6 статьи 36 и пунктах 1, 2, 5 и 6 статьи 40 КЗоТ, а также при направлении на обучение и в связи с выходом на пенсию.

Сумму излишне выплаченных отпускных отчисляют из заработной платы работника при окончательном расчете в день увольнения. О необходимости такого отчисления следует указать в приказе об увольнении.

В случае если сумма излишне выплаченных отпускных превышает сумму начисленной в месяце увольнения заработной платы, увольняющийся работник должен вернуть предприятию соответствующую сумму денежных средств, внеся ее в кассу предприятия или перечислив на расчетный счет предприятия. В случае отказа работника добровольно вернуть денежные средства предприятие может обратиться в суд с иском к работнику для взыскании с него такой задолженности. Иск в суд предприятию необходимо подать в течение года со дня увольнения работника (ч. третья ст. 233 КЗоТ).

Исчисление суммы излишне выплаченных («незаработанных») отпускных, подлежащих отчислению из заработной платы работника при увольнении, осуществляется исходя из данных, которые использовались при начислении отпускных на момент предоставления отпуска (а не на момент увольнения), т. е. по той же среднедневной заработной плате.

ПРИМЕР 1

Отчисление излишне выплаченных отпускных при увольнении работника

Работник, который был принят на работу 18.10.2021, подал заявление об увольнении по собственному желанию 21.04.2023 (последний день работы). Его оклад — 8000 грн. На предприятии 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье, поэтому в апреле 2023 года — 20 рабочих дней. Работник в месяце увольнения отработал 15 рабочих дней. В период работы на предприятии работник дважды использовал ежегодные основные отпуска полной продолжительности (24 календарных дня) за рабочие годы:

— с 18.10.2021 по 17.10.2022 — в августе 2022 года;

— с 18.10.2022 по 17.10.2023 — в январе 2023 года.

Поскольку последний (второй) отпуск был использован работником полной продолжительности за рабочий год, который отработан не полностью, работнику излишне выплачены отпускные, которые при увольнении необходимо отчислить из его дохода.

За 24 календарных дня отпуска, предоставленного в январе 2023 года, работнику были выплачены отпускные в сумме 6364,56 грн. при среднедневной заработной плате — 265,19 грн.

Заработная плата работника за апрель:

8000 грн. : 20 р. д. х 15 отраб. д. = 6000 грн.

Для определения продолжительности отпуска работника за отработанный в текущем рабочем году период с 18.10.2022 по 21.04.2023 (включительно) рассчитаем в этом периоде стаж работы, дающий право работнику на ежегодный основной отпуск (ст. 9 Закона об отпусках), т. е. количество календарных дней (праздничные и нерабочие дни не вычитаются, поскольку их нет в этом периоде из-за приостановления действия статьи 73 КЗоТ на период военного положения):

14 к. д. (октябрь) + 30 к. д. (ноябрь) + 31 к. д. (декабрь) + 31 к. д. (январь) + 28 к. д. (февраль) + 31 к. д. (март) + 21 к. д. (апрель)  = 186 к. д.

Количество дней ежегодного отпуска, приходящихся на один календарный день за последний год (апрель 2022 года – март 2023 года), в котором нет праздничных и нерабочих дней:

24 к. д. отпуска : 365 к. д. = 0,0658 к. д.

Продолжительность ежегодного основного отпуска работника за отработанный период с 18.10.2022 по 21.04.2023 (включительно):

0,0658 к. д. х 186 к. д. = 12 к. д.²

Таким образом, работник излишне использовал 12 календарных дней ежегодного основного отпуска (24 к. д. – 12 к. д.), поэтому при окончательном расчете с ним предприятие должно отчислить из его заработной платы следующую сумму отпускных:

12 к. д. х 265,19 грн. = 3182,28 грн.

Сумма, подлежащая выплате работнику при окончательном расчете в день увольнения:

6000 грн. (зарплата за апрель) – 3182,28 грн. (сумма отчисления излишне выплаченных отпускных) = 2817,72 грн.

_________________________________________________________________________

Отчисленная сумма излишне выплаченных отпускных уменьшает заработную плату работника в текущем периоде (месяце увольнения), поэтому в приложении 4ДФ и общей таблице Налогового расчета за текущий период (месяц и квартал увольнения) отражается уже уменьшенная на сумму таких отпускных заработная плата. В приложении Д1 за текущий месяц (месяц увольнения) отчисленная сумма отпускных отражается по работнику в отдельной строке от заработной платы с кодом типа начислений 10 со знаком «–» за месяц, в котором была начислена излишняя сумма отпускных (в примере 1 таким месяцем является январь 2023 года). Если в этом месяце после отчисления отпускных база начисления единого социального взноса (далее — ЕСВ) становится меньше минимальной заработной платы (далее — МЗП), то разность отражается с кодом типа начислений 14, а ЕСВ за такой месяц должен быть уплачен с МЗП.³

Если сумма излишне выплаченных отпускных превысила сумму начисленной в месяце увольнения заработной платы, и увольняющийся работник вернул разность предприятию, то в приложении 4ДФ и общей таблице Налогового расчета за текущий период начисленный работнику в месяце увольнения доход не отражается, а в приложении Д1 за текущий месяц (месяц увольнения) по работнику отражается начисленная заработная плата и в отдельной строке отчисленная сумма отпускных с кодом типа начислений 10 со знаком «–» за месяц, в котором была начислена излишняя сумма отпускных.

Обращаем внимание, что при увольнении отчисляются отпускные, выплаченные только за «незаработанные» дни ежегодного отпуска. Если же работник увольняется во время пребывания в учебном (другом оплачиваемом) отпуске, то выплаченные ему отпускные за дни такого отпуска, не использованные работником по состоянию на день увольнения, не отчисляются (законодательством это не предусмотрено).⁴

Отчисление стоимости невозвращенного имущества

Чтобы убедиться в том, что увольняющийся работник ничего не должен предприятию, обычно ему перед увольнением выдается обходной лист, с которым он должен обойти все службы предприятия и получить подписи от начальников этих служб, подтверждающие, что работник не имеет задолженности перед этими службами (вещслужба, продслужба, библиотека и т. д.).

Если работник перед увольнением не возвращает работодателю какое-либо имущество, выданное ему ранее для выполнения трудовых (должностных) обязанностей, в частности мобильный телефон, ноутбук, специальную (форменную, фирменную, рабочую) одежду, обувь, средства индивидуальной защиты, то для покрытия его задолженности предприятию в виде стоимости такого имущества во время окончательного расчета с работником осуществляется отчисление из его заработной платы. Для проведения такого отчисления необходимо издать отдельный приказ или же можно указать об этом в приказе об увольнении работника (ст. 127 КЗоТ).

Если работник не возвращает стоимость имущества, предельный срок использования которого не наступил, то в целях обложения НДФЛ и военным сбором (далее — ВС) стоимость бесплатно полученного имущества (товаров), определенная по правилам обычной цены, является дополнительным благом, предоставленным налогоплательщику (пп. «б» и «е» пп. 164.2.17 Налогового кодекса Украины; далее — НКУ). Доход, полученный налогоплательщиком от его работодателя в виде дополнительного блага, включается в состав общего месячного налогооблагаемого дохода (облагается НДФЛ и ВС). Если дополнительные блага предоставляются в неденежной форме, база налогообложения НДФЛ увеличивается на «натуральный» коэффициент (пп. 164.2.17, п. 164.5 НКУ).

НДФЛ и ВС со стоимости невозвращенного имущества (дополнительного блага) удерживаются из выплачиваемого работнику при увольнении налогооблагаемого дохода, а при его недостаточности непогашенная часть НДФЛ и ВС включается в состав налогового обязательства налогоплательщика (бывшего работника) по результатам отчетного налогового года и уплачивается самим налогоплательщиком (пп. 169.4.4 НКУ).

Выплаченный работнику доход в виде дополнительного блага в приложении 4ДФ Налогового расчета отражается с признаком дохода 126.

Что касается ЕСВ, то стоимость невозвращенного работником имущества при увольнении не является заработной платой (фондом оплаты труда; далее — ФОТ), поэтому на такую стоимость ЕСВ не начисляется. Единственное исключение — стоимость обмундирования (форменной и специальной одежды).

Так, согласно пункту 3.19 Инструкции по статистике заработной платы, утвержденной приказом Госкомстата от 13.01.2004 № 5 (далее — Инструкция № 5), стоимость выданных согласно действующим нормам спецодежды, спецобуви и других средств индивидуальной защиты (далее вместе — СИЗ) не включается в ФОТ. Эта же стоимость указана в пункте 5 раздела II Перечня видов выплат, осуществляемых за счет денежных средств работодателей, на которые не начисляется единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 22.12.2010 № 1170 (далее — Перечень № 1170). Следовательно, ЕСВ на указанную стоимость СИЗ, выданных согласно нормам во временное пользование, не начисляется.

В то же время стоимость невозвращенных работником при увольнении форменной одежды, обмундирования, в т. ч. спецодежды (которые остаются в личном постоянном пользовании), включается в ФОТ на основании подпункта 2.2.11 Инструкции № 5, поэтому является базой начисления ЕСВ.

Если работник при увольнении компенсирует предприятию стоимость невозвращенных имущества, форменной одежды, обмундирования, в т. ч. спецодежды, то объекта обложения НДФЛ, ВС и ЕСВ не будет.

Прочие отчисления

Как во время работы, так и при увольнении работника согласно пунктам 1 и 3 части второй статьи 127 КЗоТ для покрытия его задолженности предприятию на основании соответствующего приказа могут также осуществляться следующие отчисления из его заработной платы:

— для возврата аванса, выданного в счет заработной платы;

— для возврата сумм, излишне выплаченных вследствие счетных ошибок;

— для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного на служебную командировку или перевод в другую местность;

— для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного на хозяйственные нужды;

— для возмещения ущерба, нанесенного по вине работника предприятию.

Первые четыре вида отчисления возможны, если работник не оспаривает основания и размер отчисления. Кроме того, день увольнения работника (окончательного расчета с ним) не должен выходить за определенный временной период, когда возможно проведение таких отчислений, поскольку для их проведения руководителю предприятия необходимо издать соответствующий приказ не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возврата работником аванса, погашения задолженности, или со дня выплаты неправильно исчисленной суммы.⁵

Проведение отчисления из заработной платы работника при увольнении для возмещения ущерба, нанесенного по его вине предприятию, также возможно только в определенный временной период и в сумме, не превышающей установленного размера.

В соответствии со статьей 136 КЗоТ возмещение ущерба работниками осуществляется в размере, не превышающем среднего месячного заработка, по распоряжению работодателя, а руководителями предприятий и их заместителями — по распоряжению вышестоящего в порядке подчиненности органа путем отчисления из заработной платы работника. Такое распоряжение должно быть сделано не позднее двух недель со дня выявления причиненного работником ущерба и обращено к исполнению не ранее 7 дней со дня уведомления об этом работника.⁶

Если работник не согласен с отчислением или его размером, трудовой спор по его заявлению рассматривается в порядке, предусмотренном законодательством (комиссией по трудовым спорам). В остальных случаях покрытие ущерба осуществляется путем обращения работодателя в местный общий суд.

Обращаем внимание, что согласно статье 129 КЗоТ и статье 73 Закона Украины «Об исполнительном производстве» от 02.06.2016 № 1404-VIII вышеперечисленные отчисления не допускаются из:

— выходного пособия, выплачиваемого в случае увольнения работника;

— полевого обеспечения, надбавок за разъездной (передвижной) характер работ;

— компенсации работнику расходов в связи со служебной командировкой.

Ответственность за нарушение порядка расчета с работником при увольнении

Несмотря на установленную статьей 116 КЗоТ обязанность для работодателя полностью финансово рассчитаться с работником в день увольнения, на практике не всегда так получается. Причиной этому могут быть, в частности, отсутствие (недостаток) денежных средств у работодателя, неправильное исчисление надлежащих работнику сумм из-за незнания норм «зарплатного» законодательства или допущенной счетной ошибки в расчетах⁵, нежелание работодателя проводить окончательный расчет в отношении отдельных работников.

Но независимо от того, может или нет, хочет или нет, работодатель обязан полностью рассчитаться с работником в день увольнения (если работник в этот день не был на работе, то не позднее следующего дня после предъявления им требования о расчете), иначе наступает финансовая ответственность работодателя и административная ответственность виновных должностных лиц.

Ответственность работодателя в виде начисления среднего заработка

В соответствии со статьей 117 КЗоТ в случае невыплаты по вине работодателя причитающихся уволенному работнику сумм в сроки, установленные статьей 116 КЗоТ, при отсутствии спора об их размере работодатель должен выплатить работнику его средний заработок за все время задержки по день фактического расчета, но не более чем за 6 месяцев.

При наличии спора о размерах причитающихся уволенному работнику сумм работодатель должен выплатить указанное выше возмещение в случае, если спор решен в пользу работника. Если спор решен в пользу работника частично, размер возмещения за время задержки определяет орган, который выносит решение по сути спора (т. е. суд), но не более чем за 6 месяцев.

Согласно статье 241-1 КЗоТ срок, исчисляемый месяцами, заканчивается в соответствующее число последнего месяца срока. Если конец срока, исчисляемого месяцами, приходится на месяц, который соответствующего числа не имеет, то срок заканчивается в последний день этого месяца.

Следовательно, если день увольнения приходится на 7 апреля 2023 года, то последним днем 6-месячного срока для начисления среднего заработка является 7 октября 2023 года. Если же день увольнения пришелся на 31 декабря 2022 года, то последним днем 6-месячного срока для начисления среднего заработка является 30 июня 2023 года.

В соответствии с частью пятой статьи 235 КЗоТ в случае задержки выдачи копии приказа (распоряжения) об увольнении по вине работодателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула.

Обращаем внимание, что КЗоТ уже не содержит нормы о том, что в случае задержки выдачи трудовой книжки по вине работодателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула. Поэтому в настоящее время не действуют и нормы пункта 4.1 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной приказом Министерства труда Украины, Министерства юстиции Украины, Министерства социальной защиты населения Украины от 29.07.93 № 58 (далее — Инструкция № 58), согласно которым при задержке выдачи трудовой книжки по вине работодателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула. Днем увольнения в таком случае считается день выдачи трудовой книжки. О новом дне увольнения издается приказ и вносится запись в трудовую книжку работника. Ранее внесенная запись о дне увольнения признается недействительной.

Недействие вышеприведенных норм пункта 4.1 Инструкции № 58 объясняется тем, что трудовая книжка уже не является основным документом о трудовой деятельности работника, а согласно статьям 47 и 48 КЗоТ трудовая книжка хранится у работника, и только по его требованию работодатель обязан вносить в трудовую книжку работника записи о принятии на работу, переводе и увольнении, поощрениях и наградах за успехи в работе. Учет трудовой деятельности работника осуществляется в электронной форме в реестре застрахованных лиц Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования.

Если же трудовая книжка работника до дня увольнения хранилась у работодателя, который планировал, но не успел передать из нее сведения о трудовой деятельности работника в Пенсионный фонд Украины для их внесения в реестр застрахованных лиц, то работодатель обязан при увольнении работника выдать ему трудовую книжку с внесенной записью об увольнении. В случае задержки такой выдачи по вине работодателя ответственность, предусмотренная пунктом 4.1 Инструкции № 58 в виде перенесения дня увольнения и начисления среднего заработка за все время задержки выдачи трудовой книжки, по мнению автора, для работодателя не наступает. Если работник с этим не согласен (хочет получить средний заработок за все время задержки выдачи трудовой книжки), то он может обратиться в суд. Но, скорее всего, суд просто обяжет работодателя выдать работнику его трудовую книжку без начисления среднего заработка за все время задержки ее выдачи.

Таким образом, датой увольнения работника является дата, указанная в приказе об увольнении. Если работодатель по своей вине в день увольнения не осуществляет выплату работнику всех причитающихся ему сумм, то работнику выплачивается средний заработок за все время задержки по день фактического расчета, но не более чем за 6 месяцев, при этом дата увольнения на день фактического расчета не переносится.

Если работодатель в день увольнения по своей вине не выдает работнику копию приказа (распоряжения) об увольнении, то работнику выплачивается средний заработок по день выдачи ему копии приказа (распоряжения) об увольнении, однако дата увольнения на такой день не переносится.

В пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике применения судами законодательства об оплате труда» от 24.12.99 № 13 разъяснено следующее: установив при рассмотрении дела о взыскании заработной платы в связи с задержкой расчета при увольнении, что работнику не были выплачены надлежащие ему от предприятия суммы в день увольнения, а если он в этот день не был на работе — на следующий день после предъявлення им работодателю требований о расчете, суд на основании статьи 117 КЗоТ взыскивает в пользу работника средний заработок за весь период задержки расчета, а при непроведении его до рассмотрения дела — по день постановления решения, если работодатель не докажет отсутствие в этом своей вины. Само по себе отсутствие денежных средств у работодателя не исключает его ответственности.

В случае непроведения расчета в связи с возникновением спора о размере надлежащих к выплате сумм требования об ответственности за задержку расчета подлежат удовлетворению в полном объеме, если спор разрешен в пользу истца или к такому выводу придет суд, который рассматривает дело. При частичном удовлетворении иска работника суд определяет размер возмещения за время задержки расчета с учетом спорной суммы, на которую тот имел право, доли, которую она составляла в заявленных требованиях, существенности этой доли по сравнению со средним заработком и других конкретных обстоятельств дела.

Нельзя считать спором о размере сумм, надлежащих к выплате при увольнении, спор об отчислении из заработной платы на возмещение материального ущерба, на возвращение аванса и т. п., поскольку он решается в другом установленном для него порядке (о сроках такого отчисления см. выше).

Таким образом, по мнению Верховного Суда Украины (далее — ВСУ), отсутствие денежных средств у работодателя не является оправданием непроведения полного денежного расчета с работником при увольнении (в том числе во время военного положения) и не исключает ответственности работодателя в виде начисления работнику среднего заработка.

ВСУ в постановлении от 03.07.2013 по делу № 6-64цс13 отметил, что отсутствие финансово-хозяйственной деятельности или денежных средств у работодателя не исключает его вины в невыплате причитающихся уволенному работнику денежных средств и не освобождает работодателя от ответственности, предусмотренной статьей 117 КЗоТ. Непродолжительное время работы работника на предприятии и незначительная доля задолженности предприятия перед работником по выплате заработной платы также не являются основанием для освобождения работодателя от указанной ответственности.

Обращаем также внимание на то, что статья 117 КЗоТ не ставит в зависимость необходимость начисления среднего заработка за время задержки расчета от размера суммы, не выплаченной работнику при окончательном расчете. Поэтому если работодатель выплатил работнику в день увольнения все выплаты, кроме части какой-либо одной выплаты (например, выплатил полностью заработную плату, выходное пособие, бо́льшую часть суммы денежной компенсации за неиспользованный отпуск, но не выплатил меньшую часть указанной «отпускной» компенсации), то считается, что работодатель все равно не осуществил с работником окончательный расчет, под которым понимается выплата всех причитающихся работнику на день увольнения сумм денежных средств.

Если же работодатель в день увольнения выплатил только часть причитающихся работнику денежных средств, а затем после его увольнения еще несколько раз осуществлял выплату работнику задолженности перед ним, то средний заработок начисляется работнику с даты, следующей за днем увольнения, по день выплаты последней части задолженности работодателя перед работником, но не более чем за 6 месяцев.

Если работник не согласен с размером причитающихся ему при увольнении сумм денежных средств, о которых его должен уведомить работодатель (ст. 116 КЗоТ), и считает их заниженными, то он может обратиться в суд с иском к работодателю о взыскании с него недостающих сумм.

Согласно части второй статьи 233 КЗоТ с заявлением о разрешении трудового спора по делам об увольнении работник имеет право обратиться в суд в месячный срок со дня вручения копии приказа (распоряжения) об увольнении, а по делам о выплате всех причитающихся работнику при увольнении сумм — в трехмесячный срок со дня получения им письменного уведомления о суммах, начисленных и выплаченных ему при увольнении (статья 116 КЗоТ).

Из решений Конституционного Суда Украины от 15.10.2013 № 8-рп/2013 (по делу № 1-13/2013) и от 15.10.2013 № 9-рп/2013 (по делу № 1-18/2013) следует, что в случае нарушения работодателем законодательства об оплате труда работник имеет право обратиться в суд в сроки, установленные частью второй статьи 233 КЗоТ, с иском о взыскании заработной платы, которая ему причитается, то есть всех выплат, на которые работник имеет право в соответствии с условиями трудового договора и в соответствии с государственными гарантиями, установленными законодательством (в том числе сумм индексации заработной платы и компенсации потери части заработной платы в связи с нарушением сроков ее выплаты,  оплаты простоя), независимо от того, было ли осуществлено работодателем начисление таких выплат.

Обращаем внимание, что такие выплаты как индексация заработной платы, компенсация потери части заработной платы в связи с нарушением сроков ее выплаты, оплата простоя не по вине работника (при его наличии) должны были начисляться и выплачиваться работнику во время работы на предприятии, а если этого не делалось, то работодатель обязан был их начислить и выплатить работнику при увольнении (во время окончательного расчета), как и денежную компенсацию за неиспользованный отпуск. Если работодатель в день увольнения во время окончательного расчета с работником указанные выплаты не осуществил, то он нарушил вышеприведенную норму статьи 116 КЗоТ и привлекается к финансовой ответственности согласно статье 117 КЗоТ.

Так, Верховный Суд (далее — ВС) в постановлении от 05.12.2018 (по делу № 134/1781/16-ц) обязал предприятие выплатить работнице средний заработок, предусмотренный статьей 117 КЗоТ, за то, что при окончательном расчете с работницей в день увольнения предприятие не выплатило ей суммы индексации заработной платы.

Если работодатель в день увольнения выплатил работнику не все надлежащие ему суммы при увольнении, а работник не сразу, а почти через три месяца обратился в суд с иском к предприятию о взыскании невыплаченных сумм при увольнении и среднего заработка по день фактического расчета, то суд в случае частичного удовлетворения требований работника имеет право постановить выплатить работнику средний заработок за указанный период не в заявленной им сумме, а применяя принцип соразмерности выплат. Такой правовой вывод содержат постановления Большой палаты Верховного Суда от 26.06.2019 по делу № 761/9584/15-ц и от 18.03.2020 по делу № 711/4010/13-ц.

Если увольнение работника за прогул (по п. 4 ст. 40 КЗоТ) решением суда было переквалифицировано на увольнение работника по сокращению штата (по п. 1 ст. 40 КЗоТ), и работодатель не выплатил работнику при увольнении выходное пособие, то он обязан выплатить средний заработок за задержку расчета при увольнении, предусмотренный статьей 117 КЗоТ, со дня, следующего за днем увольнения работника (а не с даты вступления в силу судебного решения о другом основании увольнения), по день фактической выплаты выходного пособия (но не более чем за 6 месяцев). Такая правовая позиция изложена в постановлении Большой палаты Верховного Суда от 18.03.2020 по делу № 711/4010/13-ц (далее — Постановление БПВС № 711). Также в этом постановлении указано, что если работодатель не выплачивает работнику при увольнении выходное пособие, а затем по решению суда выплачивает ему как выходное пособие, так и средний заработок за задержку расчета при увольнении, предусмотренный статьей 117 КЗоТ, то на такие несвоевременно выплаченные выходное пособие и средний заработок не начисляется компенсация утраты части заработной платы в связи с нарушением сроков ее выплаты (далее — «зарплатная» компенсация), выплата которой предусмотрена Законом Украины «О компенсации гражданам утраты части доходов в связи с нарушением сроков их выплаты» от 19.10.2000 № 2050-III.⁷ Аргументация такова: выходное пособие и средний заработок за задержку расчета при увольнении не являются заработной платой (согласно пунктам 3.8 и 3.9 Инструкции № 5 не включаются в фонд оплаты труда), являются одноразовыми выплатами, а «зарплатная» компенсация начисляется только на денежные доходы, не имеющие разового характера, в том числе на заработную плату. Кроме того, в Постановлении БПВС № 711 указано, что при определении финансовой ответственности работодателя за задержку расчета с работником при увольнении, т. е. к трудовым отношениям, не применяется статья 625 Гражданского кодекса Украины, согласно которой должник, просрочивший выполнение денежного обязательства, по требованию кредитора обязан уплатить сумму долга с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также 3% годовых от просроченной суммы, если иной размер процентов не установлен договором или законом.

Также бывают ситуации, когда работодатель не оформляет надлежащим образом трудовые отношения с физическими лицами (хотя они по всем признакам являются таковыми) и не выплачивает им вознаграждение за труд (фактически заработную плату). Если после прекращения таких отношений по иску физического лица к бывшему работодателю суд признаёт такие отношения трудовыми, невыплату заработной платы — нарушением и обязывает работодателя выплатить работнику своевременно не выплаченную заработную плату, то в этом случае работодатель также обязан начислить бывшему работнику средний заработок за задержку расчета при увольнении (постановление ВС от 08.10.2018 по делу № 553/954/17).

Если по уволенному работнику одновременно два нарушения: невыдача копии приказа (распоряжения) об увольнении и задержка финансового расчета, то ему выплачивается только одинарный (не двойной) средний заработок, поскольку в период работы ему работодателем начисляется только одна заработная плата (постановление ВС от 05.08.2020 № 686/20491/18, постановление ВСУ от 18.01.2017 № 6-2912цс16).

Если работодатель, желая сэкономить на уплате ЕСВ, начисляет надлежащие работнику выплаты (например, «отпускную» компенсацию) не при увольнении, а через некоторое время после увольнения работника, то работодатель привлекается к вышеуказанной ответственности по статье 117 КЗоТ.

Конституционный Суд Украины в решении от 22.02.2012 № 4-рп/2012 (по делу № 1-5/2012) разъяснил, что невыплата уволенному работнику всех сумм, причитающихся ему от работодателя, является длящимся правонарушением, а, следовательно, работник может определить окончательный объем своих требований только на момент прекращения такого правонарушения, которым является день фактического расчета. Таким образом, для установления начала течения срока обращения работника в суд с требованием о взыскании среднего заработка за все время задержки расчета при увольнении определяющими являются такие юридически значимые обстоятельства, как невыплата причитающихся работнику сумм при увольнении и факт проведения с ним окончательного расчета. Невыплата работодателем причитающихся работнику при увольнении сумм и требование уволенного работника об их выплате являются трудовым спором между этими участниками трудовых правоотношений.

Учитывая вышеизложенное, Конституционный Суд Украины в резолютивной части вышеуказанного решения сделал вывод, что для обращения работника в суд с заявлением о разрешении трудового спора по взысканию среднего заработка за все время задержки по день фактического расчета при увольнении установлен трехмесячный срок, течение которого начинается со дня, когда уволенный работник узнал о том, что работодатель, по вине которого произошла задержка выплаты всех причитающихся при увольнении сумм, фактически с ним рассчитался (т. е. со дня получения работником от работодателя письменного уведомления о выплаченных суммах; — Авт.).

Что касается среднего заработка, подлежащего выплате за время задержки денежного расчета при увольнении (выдачи копии приказа об увольнении) по вине работодателя, то он определяется согласно Порядку исчисления средней заработной платы, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 08.02.95 № 100 (далее — Порядок № 100).

Средний заработок за время задержки денежного расчета при увольнении (выдачи копии приказа об увольнении) исчисляется исходя из выплат за последние 2 календарных месяца работы, предшествующих месяцу увольнения работника (абз. третий п. 2 Порядка № 100).

Исчисление среднего заработка за время задержки денежного расчета при увольнении (выдачи копии приказа об увольнении) осуществляется путем умножения среднедневного заработка на количество рабочих дней по графику работы предприятия (работника), приходящихся на период указанной задержки (п. 8 Порядка № 100).⁸

ПРИМЕР 2

Исчисление среднего заработка за время задержки расчета при увольнении

05.01.2023 работник подал заявление об увольнении по собственному желанию (ст. 38 КЗоТ), в котором указал день увольнения (последний день работы) — 20.01.2023. Руководитель предприятия издал приказ об увольнении работника в указанный день. Работник полностью отработал свой последний рабочий день (20.01.2023), но окончательный расчет в этот день с ним осуществлен не был по причине отсутствия денежных средств у работодателя. Окончательный расчет с работником работодатель провел 31.03.2023. На предприятии 5-дневная рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье. В расчетном периоде (ноябрь – декабрь 2022 года) для начисления среднего заработка за время задержки расчета работник отработал все рабочие дни по графику работы. Оклад работника — 8000 грн.

На период задержки расчета — с 21.01.2023 по 31.03.2023 (включительно) согласно графику работы предприятия приходится 50 рабочих дней (7 р. д. в январе, 20 р. д. в феврале и 23 р. д. в марте), за которые работнику необходимо выплатить средний заработок.

Суммарная заработная плата в расчетном периоде:

8000 грн. (ноябрь) + 8000 грн. (декабрь) = 16 000 грн.

Количество отработанных рабочих дней в расчетном периоде:

22 отраб. д. (ноябрь) + 22 отраб. д. (декабрь) = 44 отраб. д.

Среднедневная заработная плата:

16 000 грн. : 44 отраб. д. = 363,64 грн.

Средний заработок работника за время задержки расчета:

363,64 грн. х 50 р. д. = 18 182 грн.

Таким образом, в день окончательного расчета с работником 31.03.2023 предприятие должно выплатить работнику, кроме прочих выплат, средний заработок за время задержки расчета в сумме 18 182 грн.

__________________________________________________________________________

Что касается налогообложения, то поскольку начисление и выплата среднего заработка в случае задержки финансового расчета или задержки выдачи копии приказа (распоряжения) об увольнении по вине работодателя осуществляется в период, когда работник уже уволен, т. е. не состоит в трудовых отношениях с работодателем, то такой средний заработок подлежит обложению НДФЛ и ВС не на основании подпункта 164.2.1 НКУ (заработная плата), а на основании подпункта 164.2.20 НКУ (прочие доходы, кроме указанных в статье 165 НКУ) с отражением в приложении 4ДФ Налогового расчета с признаком дохода 127.⁹

Вышеизложенное касается случаев, когда работодатель самостоятельно, в т. ч. по решению суда, выплачивает работнику средний заработок за задержку расчета при увольнении. Если же исполнительная служба со счета работодателя списывает сумму начисленного среднего заработка, указанную в решении суда, то налоговые органы и в этом случае настаивают¹⁰ на уплате НДФЛ и ВС с такого дохода работодателем как налоговым агентом и плательщиком налога (т. е. фактически за свой счет, а не за счет среднего заработка). ВС в постановлении от 18.07.2018 по делу № 359/10023/16-ц признал такие действия исполнительной службы неправомерными, т. е. она со счета работодателя не должна списывать суммы НДФЛ и ВС, подлежащие уплате в бюджет с указанного дохода, поскольку НДФЛ и ВС удерживаются из суммы налогооблагаемого дохода (среднего заработка) за его счет (пп. 168.1.1 НКУ).

Что касается ЕСВ, то согласно пункту 3.9 Инструкции № 5 суммы, начисленные работникам за время задержки расчета при увольнении, не включаются в ФОТ. Кроме того, такие суммы указаны в пункте 5 раздела І Перечня № 1170. Следовательно, на средний заработок, выплачиваемый как в случае задержки финансового расчета с работником при увольнении, так и в случае задержки выдачи работнику копии приказа (распоряжения) об увольнении по вине работодателя, ЕСВ не начисляется.¹¹

Ответственность работодателя в виде штрафа

Кроме ответственности в виде начисления работнику среднего заработка за задержку финансового расчета с ним при увольнении или за задержку выдачи работнику копии приказа (распоряжения) об увольнении по вине работодателя, последний может быть привлечен также к ответственности, установленной частью второй статьи 265 КЗоТ.

Так, задержка финансового расчета с работником при увольнении фактически является нарушением установленных сроков выплаты заработной платы, прочих выплат, предусмотренных законодательством о труде, выплатой их не в полном объеме, за которое работодатель привлекается к ответственности в виде штрафа в трехкратном размере минимальной заработной платы, установленной законом на момент выявления нарушения (абз. четвертый ч. второй ст. 265 КЗоТ).

За задержку выдачи копии приказа (распоряжения) об увольнении по вине работодателя как за нарушение прочих требований законодательства о труде работодатель привлекается к ответственности в виде штрафа в размере минимальной заработной платы (абз. десятый ч. второй ст. 265 КЗоТ).

Ответственность должностных лиц работодателя

Задержка финансового расчета (проведение его не в полном объеме) с увольняющимся работником и задержка выдачи работнику копии приказа (распоряжения) об увольнении по вине работодателя являются соответственно нарушением установленных сроков выплаты заработной платы (выплатой ее не в полном объеме) и прочим нарушением требований законодательства о труде, которые влекут административную ответственность должностных лиц предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности и граждан – субъектов предпринимательской деятельности (далее — СПД), установленную частью первой статьи 41 Кодекса Украины об административных правонарушениях (далее — КоАП), в виде наложения штрафа в размере от 30 до 100 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (далее — нмдг), т. е. от 510 до 1700 грн.

Те же деяния, совершенные в отношении несовершеннолетнего, беременной женщины, одинокого отца, матери или лица, которое их заменяет и воспитывает ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка с инвалидностью, влекут наложение штрафа на должностных лиц предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности и граждан–СПД от 100 до 300 нмдг, т. е. от 1700 до 5100 грн. (ч. вторая ст. 41 КоАП).