Увольнение за появление на работе в состоянии опьянения (п. 7 ст. 40 КЗоТ)

Согласно пункту 7 части первой статьи 40 КЗоТ трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия могут быть расторгнуты собственником или уполномоченным им органом (далее — работодатель) в случае появления работника на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения (далее — увольнение по п. 7 ст. 40 КЗоТ).

Таким образом, пункт 7 статьи 40 КЗоТ как основание для увольнения предусматривает появление на работе в одном из следующих видов опьянения:

– алкогольное;

– наркотическое;

– токсическое.

Алкогольное опьянение (нетрезвое состояние) возникает вследствие употребления человеком алкогольных напитков.

К алкогольным напиткам относятся продукты, полученные путем спиртового брожения сахаросодержащих материалов или изготовленные на основе пищевых спиртов с содержанием спирта этилового свыше 0,5% объемных единиц, которые указаны в товарных позициях 2203, 2204, 2205, 2206 (кроме кваса «живого» брожения), 2208 согласно УКТ ВЭД, а также с содержанием спирта этилового 8,5% объемных единиц и больше, которые указаны в товарных позициях 2103 90 30 00, 2106 90 согласно УКТ ВЭД. К алкогольным напиткам относятся также слабоалкогольные напитки (они содержат этиловый спирт от 0,5 до 8,5% объемных единиц и экстрактивные вещества не более чем 14,0 г на 100 см³, при этом изготовлены на основе водно-спиртовой смеси с использованием ингредиентов, полуфабрикатов и консервантов, насыщены или не насыщены диоксидом углерода) и пиво (ст. 1 Закона Украины «О государственном регулировании производства и оборота спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков, табачных изделий и горючего» от 19.12.95 г. № 481/95-BP).

Алкогольное опьянение сопровождается нарушением мышления и памяти, понижением активности, неуравновешенностью и чрезмерной эмоциональностью (часто агрессивностью) в общении с окружающими. Признаками пребывания человека в состоянии алкогольного опьянения являются: запах алкоголя изо рта, изменение цвета (обычно покраснение) лица, дрожание пальцев рук, нарушение (обычно замедление) речи, неустойчивость позы, некоординированные или замедленные движения.

Наркотическое опьянение (наркомания) — это психическое расстройство, обусловленное зависимостью от наркотического средства или психотропного вещества вследствие злоупотребления этим средством или веществом. Психическое расстройство — это состояние, сопровождающееся помрачением сознания, нарушением мышления, воли, эмоций, интеллекта или памяти, которое препятствует восприятию лицом окружающей действительности, своего состояния или поведения (ст. 1 Закона Украины «О мерах противодействия незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров и злоупотреблению ими» от 15.02.95 г. № 62/95-ВР; далее — Закон № 62/95).

Наркотическое опьянение возникает вследствие употребления, инъекции или иного воздействия на человека наркотических средств или психотропных веществ, которыми являются вещества природные или синтетические, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров (далее — Перечень). Этот Перечень представляет собой сгруппированные в списки наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ, включенные в таблицы I – IV согласно законодательству Украины и международным договорам Украины (ст. 1 Закона Украины «О наркотических средствах, психотропных веществах и прекурсорах» от 15.02.95 г. № 60/95-ВР; далее — Закон № 60/95). Наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры (т. е. вещества, которые используются для производства, изготовления наркотических средств, психотропных веществ) с учетом целесообразности их использования в медицинской практике и в зависимости от степени их опасности для здоровья человека и применяемых мер контроля за их оборотом включаются в пронумерованные соответствующим образом списки (№ 1, № 2 и № 3) таблиц Перечня, содержание которых определено статьей 2 Закона № 60/95.

Признаками пребывания человека в состоянии наркотического опьянения являются те же признаки, что и при алкогольном опьянении (кроме запаха алкоголя изо рта), а также суженные или очень широкие зрачки, которые почти не реагируют на свет, следы от инъекций на руках или других участках тела.

Токсическое опьянение возникает вследствие воздействия на организм человека токсичных веществ (в основном поступающих при вдыхании). К ним относятся продукты бытовой и промышленной химии, прочие вещества, имеющие высокую токсичность (бытовые и промышленные газы, пары клея, красок, растворителей, бензина и других ароматических эфиров и т. п.). Токсическое опьянение сопровождается психическим расстройством человека вследствие воздействия токсичных (психоактивных) веществ на центральную нервную систему (происходят изменения в коре головного мозга, сопровождающиеся появлением галлюцинаций). Внешними признаками токсического опьянения являются: слабость, апатия, раздражительность, агрессивность. Внутренние последствия токсикомании (после кратковременной эйфории): тошнота (рвота), головная боль, судороги, озноб.

Таким образом, алкогольное, наркотическое и токсическое опьянение является следствием употребления человеком (воздействием на него) соответственно алкогольных напитков, наркотических средств (психотропных веществ) и токсичных веществ, что приводит к болезненному состоянию (психическому расстройству), которое сопровождается нарушением (ухудшением) мышления, памяти, координации движений и т. п., что может поставить под угрозу (при сильном опьянении делает невозможным) качественное выполнение работником своих трудовых обязанностей, а в некоторых случаях представляет немалый риск для него самого, окружающих и предприятия в целом.

Основания для увольнения по пункту 7 статьи 40 КЗоТ

Для увольнения по п. 7 ст. 40 КЗоТ необходимо наличие самого факта появления работника на работе (в рабочее время) в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения.

В пункте 25 Постановления ВСУ № 9 обращается внимание судов на то, что по п. 7 ст. 40 КЗоТ могут быть уволены работники за появление на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения в любое время рабочего дня независимо от того, были ли они отстранены от работы или продолжали выполнять трудовые обязанности (для работника с ненормированным рабочим днем время нахождения на работе свыше установленной ему продолжительности считается рабочим). Нетрезвое состояние работника, наркотическое или токсическое опьянение могут быть подтверждены как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, которым суд должен дать соответствующую оценку.

Согласно статье 57 Гражданского процессуального кодекса Украины доказательствами в гражданском деле являются любые фактические данные, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, и других обстоятельств, имеющих значение для решения дела. Эти данные устанавливаются на основании объяснений сторон, третьих лиц, их представителей, допрошенных в качестве свидетелей, показаний свидетелей, письменных доказательств, вещественных доказательств, в частности звуко- и видеозаписей, заключений экспертов.

Таким образом, алкогольное, наркотическое или токсическое опьянение работника может быть подтверждено медицинским заключением или данными специального обследования с использованием соответствующих технических средств, а также какими-либо другими доказательствами, допустимыми с точки зрения гражданско-процессуального законодательства.

Поскольку увольнение работника по п. 7 ст. 40 КЗоТ является увольнением по инициативе работодателя, то именно на последнего возлагается обязанность доказать факт появления работника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения. Для подтверждения такого факта работодателю на основании докладной записки непосредственного начальника работника необходимо составить акт о пребывании работника в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения (далее — акт об опьянении работника). В этом акте, который составляется в произвольной форме, указываются все внешние признаки опьянения работника (запах алкоголя изо рта, неустойчивая походка и т. п. — см. выше) и показания специальных технических средств (если они применялись).

Акт об опьянении работника в обязательном порядке должны подписать несколько свидетелей — представителей трудового коллектива, которые подтвердят факт появления работника на работе в состоянии опьянения. В отдельных случаях свидетелями опьянения работника и подписантами указанного акта могут быть представители общественности.

Как показывает судебная практика, при рассмотрении дел о восстановлении на работе работников, уволенных по п. 7 ст. 40 КЗоТ, суды часто удовлетворяют иски работников, мотивируя свое решение тем, что в деле нет медицинского заключения о пребывании работника на работе в состоянии опьянения, а такие признаки как возбуждение, болтливость, нарушение координации движений могут быть обусловлены обычным нездоровым (болезненным) состоянием, запах алкоголя изо рта — следствием приема лекарств, содержащих спирт. При этом подписанный представителями предприятия акт об опьянении работника иногда суд к рассмотрению не принимает, мотивируя это тем, что неспециалисты не могут квалифицированно и правильно оценить состояние человека.

Таким образом, во избежание в будущем судебных разбирательств по поводу правомерности увольнения работника по п. 7 ст. 40 КЗоТ рекомендуем работодателям предлагать работникам, имеющим внешние признаки опьянения, для проверки их состояния пройти медицинский осмотр в учреждении здравоохранения.

Осмотр граждан на состояние опьянения проводится в учреждениях здравоохранения, в частности, в специализированных кабинетах наркологических диспансеров врачами-психиатрами – наркологами, в лечебно-профилактических учреждениях или передвижных специализированных медицинских лабораториях врачами-психиатрами, психиатрами-наркологами, невропатологами, специально подготовленными врачами других специальностей, фельдшерами фельдшерско-акушерских пунктов, которые прошли специальную подготовку с использованием установленных методик и приборов, разрешенных Минздравом.

Работодателям следует учитывать, что отказ работника от прохождения медосмотра не является безусловным доказательством того, что работник находится в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения.

В то же время ненаправление работника на медосмотр, отказ работника от прохождения медосмотра и составление работодателем акта об опьянении работника без специалиста учреждения здравоохранения (медицинского работника) не является основанием для отклонения этих доказательств фактического состояния работника.

В отличие от алкогольного опьянения, подтвердить которое в общем-то несложно (в том числе с помощью «алкотестера», определяющего содержание алкоголя в организме), пребывание работника в состоянии наркотического или токсического опьянения доказать гораздо сложнее.

Если предприятие подозревает работника в употреблении наркотических средств (психотропных веществ), но работник отказывается проходить медосмотр по требованию предприятия, то последнее может сообщить об этом уполномоченным органам.

Согласно статье 12 Закона № 62/95 лицо, в отношении которого в учреждения здравоохранения, центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную политику в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, противодействия их незаконному обороту, Национальную полицию поступила информация от предприятий о том, что оно незаконно употребляет наркотические средства или психотропные вещества или находится в состоянии наркотического опьянения, подлежит медосмотру. Факт употребления наркотических средств или психотропных веществ устанавливается на основании показаний свидетелей, наличия признаков наркотического опьянения, результатов медосмотра, а также тестов на содержание наркотического средства или психотропного вещества в организме человека. Установление наличия состояния наркотического опьянения вследствие употребления наркотических средств или психотропных веществ является компетенцией только врача, на которого возложены обязанности по проведению медицинского осмотра (обследования), а диагноз «наркомания» устанавливается врачебно-консультационной комиссией.

Медосмотр проводится по направлению полицейских, а медицинское обследование — по направлению врача-нарколога. Лицо, которое уклоняется от медосмотра или медицинского обследования, подлежит приводу в наркологическое учреждение органом Национальной полиции (ст. 13 Закона № 62/95).

Что касается токсического опьянения, то доказать его без помощи медосмотра практически невозможно, если, конечно, нет прямых доказательств употребления работником (воздействия на него) токсичных веществ (например, наличие видеозаписи, на которой четко видно, что работник при помощи токсичных веществ сам себя вводит в состояние токсического опьянения).

Полученное от учреждения здравоохранения (других лиц, уполномоченных проводить медосмотр) медицинское заключение (протокол осмотра работника на состояние опьянения) и составленный на предприятии акт об опьянении работника являются основанием для увольнения работника по п. 7 ст. 40 КЗоТ.

Кроме того, для увольнения работника по указанному основанию работодателю необходимо получить разрешение выборного органа (профсоюзного представителя) первичной профсоюзной организации, членом которой является работник (ч. первая ст. 43 КЗоТ).

Соблюдение вышеуказанных требований позволит предприятию избежать негативных последствий (например, незаконного увольнения работника с последующим восстановлением его на работе по решению суда, если факт пребывания в состоянии опьянения не подтвердится).

Для увольнения работника за появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения достаточно одноразового совершения им такого нарушения трудовой дисциплины.

Обращаем внимание: нельзя считать законным увольнение по пункту 7 статьи 40 КЗоТ, если:

• работник появился на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения в свободное от работы время, в выходной день или во время отпуска;
• работник находился в состоянии наркотического опьянения в результате приема лекарств (содержащих наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги и прекурсоры), выданных на законных основаниях по рецепту врача и согласно его рекомендации;
• работник находился в рабочее время в медицинском вытрезвителе (это не расценивается как появление на работе в нетрезвом состоянии, а является прогулом).

Документальное оформление увольнения

Увольнение работника по рассматриваемому основанию осуществляется путем издания руководителем предприятия соответствующего приказа, который должен быть доведен до сведения работника под подпись. Типовая форма № П-4 «Приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора (контракта)» утверждена приказом Государственного комитета статистики Украины от 05.12.2008 г. № 489.

В трудовую книжку работника, которого увольняют по п. 7 ст. 40 КЗоТ, вносится такая запись: «Уволен в связи с появлением на работе в нетрезвом состоянии, п. 7 ст. 40 КЗоТ Украины».

Окончательный расчет с работником, которого увольняют по п. 7 ст. 40 КЗоТ, осуществляется в общеустановленном порядке — в день увольнения, а если он в этот день не работал, то не позднее следующего дня после предъявления требования о расчете (ст. 116 КЗоТ).

Обращаем внимание, поскольку увольнение по п. 7 ст. 40 КЗоТ является увольнением по инициативе работодателя, работник не может быть уволен по этому основанию в период временной нетрудоспособности, а также в период пребывания в отпуске (ч. третья ст. 40 КЗоТ). По этой же причине невозможно увольнение по п. 7 ст. 40 КЗоТ без последующего трудоустройства женщин льготных категорий, указанных в части третьей статьи 184 КЗоТ (беременные женщины, женщины, имеющие детей в возрасте до 3 (6) лет, одинокие матери при наличии ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида), а также лиц, указанных в статье 186-1 КЗоТ.