Письмо Министерства экономики Украины «Относительно подачи Уведомления о заключении ГПД и ответственности за несовершение таких действий» от 21.01.2022 № 4711-06/3082-07Лист Міністерства економіки України «Щодо подання повідомлення про укладення ЦПД та відповідальності за невчинення таких дій» від 21.01.2022 № 4711-06/3082-07

МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИКИ УКРАИНЫ

ПИСЬМО

от 21.01.2022  № 4711-06/3082-07

Относительно подачи Уведомления о заключении ГПД
и ответственности за несовершение таких действий

(Извлечение)

Министерство экономики Украины рассмотрело письмо <…> о предоставлении разъяснений некоторых норм законодательства и в пределах компетенции сообщает.

Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 июня 2015 г. № 413 (с изменениями) утвержден порядок уведомления Государственной налоговой службы и ее территориальных органов о принятии работника на работу/заключении гиг-контракта.

Исходя из содержания преамбулы указанного нормативно-правового акта, этот документ разработан в соответствии с частью третьей статьи 24 Кодекса законов о труде Украины и части первой статьи 23 Закона Украины «О стимулировании развития цифровой экономики в Украине».

Согласно части четвертой статьи 24 Кодекса законов о труде Украины работник не может быть допущен к работе без заключения трудового договора, оформленного приказом или распоряжением собственника или уполномоченного им органа, и уведомления центрального органа исполнительной власти по вопросам обеспечения формирования и реализации государственной политики по администрированию единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование о принятии работника на работу в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Согласно части первой статьи 23 Закона Украины «О стимулировании развития цифровой экономики в Украине» до начала выполнения работ (оказания услуг) гиг-специалистом резидент Дия Сити уведомляет о заключении гиг-контракта центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную политику по администрированию единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Вместе с тем указанными законодательными актами, а также гражданским законодательством не предусмотрена обязанность какой-либо из сторон гражданско-правового договора информировать Государственную налоговую службу и ее территориальные органы о его заключении, а также ответственность за несовершение таких действий.

При этом исходя из содержания абзацев второго, третьего пункта 1 части первой статьи 4 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» юридические лица, физические лица – предприниматели, использующие труд других лиц по гражданско-правовому договору (кроме гражданско-правового договора, заключенного с физическим лицом – предпринимателем, если выполняемые работы (оказываемые услуги) соответствуют видам деятельности в соответствии со сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований), являются плательщиками единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование (далее — единый взнос).

Учитывая вышеизложенное, считаем, что уведомление Государственной налоговой службе и ее территориальным органам о заключении гражданско-правовых договоров целесообразно подавать лицам, которые используют труд других лиц на основании этих договоров и являются плательщиками единого взноса.

Также информируем, что изменения, внесенные постановлением Кабинета Министров Украины от 28.12.2021 № 1392 «О внесении изменений в постановления Кабинета Министров Украины от 17 июня 2015 г. № 413 и от 17 апреля 2019 г. № 328», разработаны с целью обеспечения оперативного поступления сведений в реестр застрахованных лиц Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования, а на этапе разработки указанного постановления разработчиком проекта было Министерство социальной политики Украины, которое согласно пункту 1 Положения о Министерстве социальной политики Украины, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 17.06.2015 № 423, также обеспечивает формирование и реализацию государственной политики в сфере общеобязательного государственного социального страхования.

Учитывая изложенное, для получения дополнительных разъяснений по поводу уведомления о принятии работника на работу / заключении гиг-контракта рекомендуем обратиться в Министерство социальной политики Украины.

Дополнительно отмечаем, что, исходя из содержания части третьей статьи 1 Закона Украины «Об охране труда», работником является лицо, работающее согласно трудовому договору (контракту).

<…>

Заместитель Министра экономики Украины по вопросам цифрового развития, цифровых трансформаций и цифровизации – Игорь ДЯДЮРА

_________________________________________________________________________

КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ: Как мы уже сообщали¹, с 05 января 2022 года постановлением Кабинета Министров Украины от 28.12.2021 № 1392 были внесены изменения в постановление Кабинета Министров Украины «О порядке уведомления Государственной налоговой службы и его территориальных органов о принятии работника на работу» от 17.06.2015 № 413 (далее — Постановление № 413).² В частности, в новой редакции было изложено приложение к Постановлению № 413 — форму Уведомления, которое получило новое название «Уведомление о принятии работника на работу/заключении гиг-контракта» (далее — Уведомление).

В перечне категорий лиц, указываемых в графе 5 «Категория лица» Уведомления и детализированных в сноске к этой графе, появились новые категории лиц «3 — гиг-специалисты по гиг-контракту» и «4 — работники на основании гражданско- правовых договоров». Хотя последний термин абсурден, мы считаем, что с категорией лица 4 необходимо отражать специалистов, с которыми резидент Дия Сити заключает гражданско-правовые договоры (далее — ГПД). Такой же вывод сделал и региональный орган Гоструда (см. стр. 124 этого номера).

Сейчас нет ни одной нормы в действующих нормативно-правовых актах, которая обязывает всех работодателей подавать Уведомление о заключении с физическими лицами ГПД.

В вышеприведенном письме Минэкономики высказало свое мнение по вопросу, необходимо ли подавать Уведомление в случае заключения обычным работодателем (не резидентом Дия Сити) с физическим лицом ГПД. Ответ Минэкономики таков: законодательными актами, а также гражданским законодательством не предусмотрена обязанность любой из сторон ГПД информировать ГНС о его заключении, а также ответственность за несовершение таких действий.

Здесь можно было бы поставить точку, но после этого вывода Минэкономики начало цитировать нормы Закона о ЕСВ и сделало вывод, что Уведомление о заключении ГПД целесообразно подавать лицам, которые используют труд других лиц на основании этих договоров и являются плательщиками ЕСВ.

Сразу отметим, что любое законодательство (трудовое, гражданское, социально-страховое, налоговое), которое предусматривает выполнение лицами определенных обязанностей и устанавливает ответственность за их невыполнение, не содержит таких слов (терминов) как «целесообразно» или «целесообразность», а устанавливает конкретные обязанности лиц (сторон трудовых отношений, субъектов хозяйствования, страхователей, застрахованных лиц, налогоплательщиков, налоговых агентов и т. п.). Поэтому употребленный Минэкономики термин «целесообразно» в вопросе подачи Уведомления о заключении ГПД равнозначен фразе «желательно, но не обязательно».

Теоретически подача работодателем Уведомления о заключении с физическим лицом ГПД на выполнение работ (оказание услуг) было бы выгодно физическому лицу, поскольку во время действия такого ГПД физическое лицо становится застрахованным лицом, а с вознаграждения за выполненную работу (оказанную услугу) по ГПД работодателем уплачивается ЕСВ, что в конечном счете увеличивает страховой стаж застрахованного лица, отражаемый в реестре застрахованных лиц. В последнем по застрахованному лицу в случае подачи Уведомления о заключении ГПД была бы отражена информация о дне начала действия ГПД, и с этого дня такое лицо имело бы право на получение материального обеспечения («больничных», «декретных»). Но для этого необходимы изменения в Гражданский кодекс Украины (далее — ГКУ) и Постановление № 413.

Таким образом, если Минэкономики действительно беспокоится о материальном обеспечении физических лиц, выполняющих работы (оказывающих услуги) по ГПД, и считает, что целесообразно подавать работодателями Уведомление о заключении таких ГПД, то оно (как главный орган в системе центральных органов исполнительной власти, который обеспечивает формирование и реализует государственную политику в сфере труда, занятости населения, трудовой миграции, трудовых отношений, социального диалога) может инициировать внесение соответствующих изменений в ГКУ и Постановление № 413. А пока этого не сделано, для обычных работодателей все остается как и было — они подают Уведомление только в случае принятия на работу работников, с которыми заключается трудовой договор. Резиденты Дия Сити подают Уведомление в случае заключения гиг-контракта с гиг-специалистом, который указывается с категорией лица 3, и в случае заключения ГПД со специалистом, который указывается с категорией лица 4.

Напомним, что о заключении с физическими лицами ГПД на выполнение работ (оказание услуг) работодатель уведомляет ГНСУ и Пенсионный фонд путем заполнения и подачи приложения Д5 к Налоговому расчету, который подается за отчетный квартал.

Если работодатель поддерживает Минэкономики в вопросе целесообразности подачи Уведомления о заключении с физическими лицами ГПД на выполнение работ (оказание услуг) и необходимости оперативного поступления сведений о заключении ГПД в реестр застрахованных лиц, то он может по собственной инициативе подавать Уведомления о заключении с физическими лицами ГПД. В этом случае в графах 9 и 10 Уведомления указываются соответственно номер ГПД и дата заключения ГПД (по аналогии с указанием в этих графах номера и даты издания приказа о принятии на работу), а в графе 11 — дата начала работы по ГПД.

Вопрос об обязательности подачи Уведомления в случае заключения обычным работодателем с физическим лицом ГПД был задан также Минсоцполитики, Гоструда и ГНСУ.

Минсоцполитики по существу поставленного вопроса ничего не разъяснило, а лишь сообщило, что вопросы трудовых отношений относятся к компетенции Минэкономики.

Гоструда в письме от 04.02.2022 № 702/4.1/4.1-22 отметило, что заключение ГПД регулируется ГКУ, контроль за выполнением условий которых не входит в полномочия Гоструда, осуществляющего контроль только за выполнением условий Постановления № 413 в части подачи субъектами хозяйствования Уведомлений о принятии наемных работников (по основному месту работы и по совместительству). Также орган контроля рекомендовал обратиться по поднятому вопросу в Минэкономики.

ГНСУ в письме от 01.02.2022 № 144/2/99-00-04-03-03-02 сообщило, что она только принимает от субъектов хозяйствования Уведомление, однако не регулирует вопросы трудовых отношений, а предоставление разъяснений касательно законодательства о труде в части заполнения и подачи Уведомления находится в правовом поле Минэкономики.

МІНІСТЕРСТВО ЕКОНОМІКИ УКРАЇНИ

ЛИСТ

від 21.01.2022 № 4711-06/3082-07

Щодо подання повідомлення про укладення ЦПД
та відповідальності за невчинення таких дій

(Витяг)

Міністерство економіки України розглянуло лист <…> щодо надання роз’яснень деяких норм законодавства та в межах компетенції повідомляє.

Постановою Кабінету Міністрів України від 17 червня 2015 р. № 413 (зі змінами) затверджено порядок повідомлення Державній податковій службі та її територіальним органам про прийняття працівника на роботу / укладення гіг-контракту.

Виходячи зі змісту преамбули вказаного нормативно-правового акта цей документ розроблено відповідно до частини третьої статті 24 Кодексу законів про працю України та частини першої статті 23 Закону України «Про стимулювання розвитку цифрової економіки в Україні».

Відповідно до частини четвертої статті 24 Кодексу законів про працю України працівник не може бути допущений до роботи без укладення трудового договору, оформленого наказом чи розпорядженням власника або уповноваженого ним органу, та повідомлення центрального органу виконавчої влади з питань забезпечення формування та реалізації державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування про прийняття працівника на роботу в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно з частиною першою статті 23 Закону України «Про стимулювання розвитку цифрової економіки в Україні» до початку виконання робіт (надання послуг) гіг-спеціалістом резидент Дія Сіті повідомляє про укладення гіг-контракту центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику з адміністрування єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування, в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Разом з тим вказаними законодавчими актами, а також цивільним законодавством не передбачено обов’язку будь-якої із сторін цивільно-правового договору інформувати Державну податкову службу та її територіальні органи про його укладення, а також відповідальності за невчинення таких дій.

При цьому виходячи зі змісту абзаців другого, третього пункту 1 частини першої статті 4 Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування» юридичні особи, фізичні особи – підприємці, які використовують працю інших осіб за цивільно-правовим договором (крім цивільно-правового договору, укладеного з фізичною особою – підприємцем, якщо виконувані роботи (надавані послуги) відповідають видам діяльності відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань), є платниками єдиного внеску на загальнообов’язкове державне соціальне страхування (далі — єдиний внесок).

З огляду на вищевикладене вважаємо, що повідомлення Державній податковій службі та її територіальним органам про укладення цивільно-правових договорів доцільно подавати особам, які використовують працю інших осіб на підставі цих договорів та є платниками єдиного внеску.

Принагідно інформуємо, що зміни, внесені постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.2021 № 1392 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 17 червня 2015 р. № 413 і від 17 квітня 2019 р. № 328», розроблені з метою забезпечення оперативного надходження відомостей до реєстру застрахованих осіб Державного реєстру загальнообов’язкового державного соціального страхування, а на етапі розроблення зазначеної постанови розробником проекту було Міністерство соціальної політики України, яке відповідно до пункту 1 Положення про Міністерство соціальної політики України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.06.2015 № 423, також забезпечує формування та реалізацію державної політики у сфері загальнообов’язкового державного соціального страхування.

Враховуючи наведене, для отримання додаткових роз’яснень щодо повідомлення про прийняття працівника на роботу / укладення гіг-контракту рекомендуємо звернутися до Міністерства соціальної політики України.

Додатково зазначаємо, що виходячи зі змісту частини третьої статті 1 Закону України «Про охорону праці», працівником є особа, яка працює згідно з трудовим договором (контрактом).

Одночасно повідомляємо, що листи міністерств не є нормативно-правовими актами та мають інформаційно-рекомендаційний характер.

<…>

Заступник Міністраекономіки України з питань цифрового розвитку, цифрових трансформацій і цифровізації – Ігор ДЯДЮРА

_________________________________________________________________________

КОМЕНТАР РЕДАКЦІЇ: Як ми вже повідомляли¹, з 05 січня 2022 року постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.2021 № 1392 були внесені зміни до постанови Кабінету Міністрів України «Про порядок повідомлення Державній податковій службі та її територіальним органам про прийняття працівника на роботу» від 17.06.2015 № 413 (далі — Постанова № 413).² Зокрема, в новій редакції було викладено додаток до Постанови № 413 — форму Повідомлення, яке отримало нову назву «Повідомлення про прийняття працівника на роботу / укладення гіг-контракту» (далі — Повідомлення).

В переліку категорій осіб, які зазначаються у графі 5 «Категорія особи» Повідомлення і які деталізовано у виносці до цієї графи, з’явилися нові категорії осіб «3 – гіг-спеціалісти за гіг-контрактом» та «4 – працівники на підставі цивільно-правових договорів». Хоча останній термін відсутній в законодавстві (до того ж він абсурдний), ми вважаємо, що з категорію осіб 4 потрібно відображати фахівців, з якими резидент Дія Сіті укладає цивільно-правові договори (далі — ЦПД). Такий самий висновок зробив і регіональний орган Держпраці (див. в цьому номері).

Але деякі «розумники» наявність у виносці до графи 5 нової категорії осіб 4 розтлумачили як обов’язок всіх роботодавців подавати Повідомлення про укладення з фізичними особами ЦПД. Хоча жодної норми про це в чинних нормативно-правових актах немає.

У вищенаведеному листі Мінекономіки висловило свою думку з питання, чи потрібно подавати Повідомлення у разі укладення звичайним роботодавцем (не резидентом Дія Сіті) з фізичною особою ЦПД. Відповідь Мінекономіки така: законодавчими актами, а також цивільним законодавством не передбачено обов’язку будь-якої із сторін ЦПД інформувати ДПС про його укладення, а також відповідальності за невчинення таких дій.

На цьому можна було б поставити крапку, але після вищенаведеного висновку Мінекономіки почало цитувати норми Закону про ЄСВ, які не мають прямого відношення до подання Повідомлення, та зробило висновок, що Повідомлення про укладення ЦПД доцільно подавати особам, які використовують працю інших осіб на підставі цих договорів та є платниками єдиного внеску.

Одразу зазначимо, що будь-яке законодавство (трудове, цивільне, соціальне-страхове, податкове), яке передбачає виконання особами певних обов’язків та встановлює відповідальність за їхнє невиконання, не містить таких слів (термінів) як «доцільно» або «доцільність», а встановлює конкретні обов’язки осіб (сторін трудових відносин, суб’єктів господарювання, страхувальників, застрахованих осіб, платників податків, податкових агентів тощо). Тому вжитий Мінекономіки термін «доцільно» в питанні подання Повідомлення про укладення ЦПД рівнозначний фразі «бажано, але не обов’язково».

Теоретично подання роботодавцем Повідомлення про укладення з фізичною особою ЦПД на виконання робіт (надання послуг) було б вигідно фізичній особі, оскільки під час дії такого ЦПД фізична особа стає застрахованою особою, а з винагороди за виконану роботу (надану послугу) за ЦПД роботодавцем сплачується ЄСВ, що в кінцевому рахунку збільшує страховий стаж застрахованої особи, який відображається в реєстрі застрахованих осіб. В останньому по застрахованій особі в разі подання Повідомлення про укладення ЦПД було б відображено інформацію про день початку дії ЦПД, і фактично з цього дня така особа мала б право на отримання матеріального забезпечення («лікарняних», «декретних»). Але для цього потрібні зміни до Цивільного кодексу України (далі — ЦКУ) та Постанови № 413.

Таким чином, якщо Мінекономіки дійсно турбується про матеріальне забезпечення фізичних осіб, які виконують роботи (надають послуги) за ЦПД, і вважає, що доцільно подавати роботодавцями Повідомлення про укладення таких ЦПД, то воно (як головний орган у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері праці, зайнятості населення, трудової міграції, трудових відносин, соціального діалогу) може ініціювати внесення відповідних змін до ЦКУ та Постанови № 413. А поки цього не зроблено, для звичайних роботодавців все залишається як і було — вони подають Повідомлення лише у разі прийняття на роботу працівників, з якими укладається трудовий договір. Резиденти Дія Сіті подають Повідомлення у разі укладення гіг-контракту з гіг-спеціалістом, який зазначається з категорію осіб 3, та у разі укладення ЦПД з фахівцем, який зазначається з категорію осіб 4.

Нагадаємо, що про укладення з фізичними особами ЦПД на виконання робіт (надання послуг) роботодавець повідомляє ДПСУ і Пенсійний фонд шляхом заповнення і подання додатка Д5 до Податкового розрахунку, який подається за звітний квартал.

Якщо роботодавець підтримує Мінекономіки в питанні доцільності подання Повідомлення про укладення з фізичними особами ЦПД на виконання робіт (надання послуг) і необхідності оперативного надходження відомостей про укладення ЦПД до реєстру застрахованих осіб, то він може за власною ініциативою подавати Повідомлення про укладення з фізичними особами ЦПД. В цьому випадку в графах 9 і 10 Повідомлення зазначаються відповідно номер ЦПД і дата укладення ЦПД (по аналогії із зазначенням в цих графах номеру і дати видання наказу про прийняття на роботу), а в графі 11 — дата початку роботи за ЦПД.

Зауважимо, що питання стосовно обов’язковості подання Повідомлення у разі укладення звичайним роботодавцем з фізичною особою ЦПД було поставлено також Мінсоцполітики, Держпраці та ДПСУ.

Мінсоцполітики по суті порушеного питання нічого не роз’яснило, а лише повідомило, що питання трудових відносин належать до компетенції Мінекономіки (що відповідає дійсності).

Держпраці в листі від 04.02.2022 №702/4.1/4.1-22 зазначило, що укладення ЦПД регулюється ЦКУ, контроль за виконанням умов яких не належить до повноважень Держпраці, яка здійснює контроль лише за виконанням умов Постанови № 413 в частині подання суб’єктами господарювання повідомлень про прийняття найманих працівників (за основним місцем роботи та за сумісництвом). Також орган контролю рекомендував звернутися з порушеного питання до Мінекономіки.

ДПСУ в листі від 01.02.2022 № 144/2/99-00-04-03-03-02 повідомило, що вона лише приймає від суб’єктів господарювання Повідомлення, проте не регулює питання трудових відносин, а надання роз’яснень стосовно законодавства про працю в частині заповнення та подання Повідомлення знаходиться в правовому полі Мінекономіки.