Письмо Министерства экономики Украины «О механизме изменения основного места работы на место работы по совместительству» от 07.10.2021 № 4712-06/49022-07

МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИКИ УКРАИНЫ

ПИСЬМО

от 07.10.2021  № 4712-06/49022-07

О механизме изменения основного места работы на место работы по совместительству

(Извлечение)

Министерство экономики Украины рассмотрело письмо <…> и в пределах компетенции сообщает.

В соответствии с частью второй статьи 21 Кодекса законов о труде Украины (далее — КЗоТ) работник имеет право реализовать свои способности к производительному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях, если иное не предусмотрено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон.

Указанная норма КЗоТ дает право работникам выполнять работу на условиях совместительства.

Согласно пункту 12 статьи 1 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» основное место работы — место работы, где работник работает на основании заключенного трудового договора, и определено им как основное согласно поданному заявлению (до отзыва) и сведениям, учитываемым в реестре застрахованных лиц Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования на его основании.

Также пунктом 3-1 части второй статьи 16 Закона Украины «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании» установлено, что застрахованное лицо обязано уведомлять страхователя, у которого лицо работает по основному месту работы, об определении лицом такого места работы как основного согласно поданному им заявлению (до его отзыва).

Таким образом, основное место работы работника может определяться по его заявлению.

Чтобы изменить основное место работы, работник должен отозвать предыдущее заявление об определении такого места работы основным. С даты заявления об отзыве признак основного места работы изменяется на работу по совместительству.

При изменении основного места работы на работу по совместительству, по нашему мнению, работодателю целесообразно внести изменения в трудовой договор с этим работником.

Следует отметить, что законодательством о труде не предусмотрены требования отзыва заявления работником об определении основного места работы в случае увольнения, а также не установлена типовая форма заявления при принятии на работу (увольнении с работы).

Учитывая изложенное, считаем, что при заключении трудового договора уведомление работником работодателя об определении основного места работы может быть указано в заявлении о принятии на работу, написанном в произвольной форме, с учетом Национального стандарта Украины ГСТУ 4163:2020 «Государственная унифицированная система документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», принятого приказом государственного предприятия «Украинский научно-исследовательский и учебный центр проблем стандартизации, сертификации и качества» от 01.07.2020 № 144.

Одновременно сообщаем, что письма министерств не являются нормативно правовыми актами, они носят информационный характер и не устанавливают правовых норм.

<…>

Заместитель Министра экономики Украины                      Светлана ГЛУЩЕНКО

__________________________________________________________________________

КОММЕНТАРИЙ РЕДАКЦИИ: Вышеприведенное письмо Минэкономики свидетельствует о том, что наконец-то появилось хоть одно адекватное разъяснение государственного органа об изменении работником основного места работы на место работы по совместительству или наоборот у одного работодателя по одной и той же должности.

Дело в том, что длительное время Минсоцполитики в ряде своих писем¹, Гоструда в письме от 16.09.2021 № 6147/4/4.1-ЗВ-21 (см. ВТЗ № 9/2021, стр. 116) и Минэкономики в письме от 22.10.2021 № 4706-01/51196-09 (см. ВТЗ № 9/2021, стр. 114) сообщали, что если работник, работающий у работодателя по совместительству, желает работать у него на той же должности по основному месту работы, то такую процедуру следует реализовать через механизм увольнения работника с места работы по совместительству и принятия его по основному месту работы с заключением нового трудового договора. Если работник, работающий у работодателя по основному месту работы, хочет работать у него на той же должности по совместительству, то его необходимо уволить с основного места работы и принять на работу по совместительству с заключением нового трудового договора. Такой подход Минсоцполитики, Гоструда и Минэкономики объясняют тем, что законодательство о труде (в частности КЗоТ) не содержит иного механизма реализации указанной процедуры, а перевод работника с основного места работы на место работы по совместительству или наоборот применить невозможно, поскольку в указанных случаях должность работника не меняется (при переводе должна изменяться должность работника).

По нашему мнению, о котором мы подробно сообщали в статье², есть и альтернативный способ — изменить место работы по совместительству на основное место работы или, наоборот, у одного работодателя по одной и той же должности можно и без увольнения работника, поскольку такой механизм законодательством не запрещен. Для этого работнику следует написать заявление об изменении способа выполнения должностных (трудовых) обязанностей по своей должности, которым отозвать свое предыдущее заявление, где было указано, что это место работы является основным или по совместительству. На основании такого заявления работодатель издает приказ об изменении способа исполнения работником должностных (трудовых) обязанностей по своей должности. Также стороны трудового договора (работодатель и работник) вносят изменения или дополнения в ранее заключенный трудовой договор.

Таким образом, в комментируемом письме Минэкономики фактически подтвердило нашу позицию. Изменение позиции Минэкономики обусловлено тем, что с 10 июня 2021 года согласно пункту 12 статьи 1 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» от 08.07.2010 № 2464-VІ (далее — Закон № 2464) и пункту 3-1 части 2 статьи 16 Закона Украины «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании» от 09.07.2003 № 1058-IV (далее — Закон № 1058) работник определяет основное место работы в поданном заявлении, которое может быть им отозвано. Соответственно, место работы по совместительству работник определяет в поданном заявлении, которое может быть им отозвано. Отозвать такие заявления работник может в любое время путем подачи нового заявления, в котором будет указано об изменении этого места работы на основное или по совместительству.

Таким образом, для изменения у работника основного места работы на место работы по совместительству или наоборот у одного работодателя по одной должности не обязательно увольнять работника и снова принимать его на работу.

Что касается отсутствия в КЗоТ вышеприведенной нормы, которую содержат пункт 12 статьи 1 Закона № 2464 и пункт 3-1 части 2 статьи 16 Закона № 1058, то следует учитывать, что КЗоТ, как и любой другой Кодекс, устанавливает только общие принципы правоотношений в определенной сфере, поэтому он не может содержать норм, детализирующих все аспекты трудовых отношений. В частности, в КЗоТ нет нормы об обязательности подачи гражданином заявления о принятии на работу, хотя именно на основании такого заявления работодателем издается приказ о принятии на работу, и между сторонами заключается трудовой договор. При этом именно в заявлении о принятии на работу гражданин сообщает, каким для него будет место работы у работодателя — основное или по совместительству, что в дальнейшем отражается в приказе о принятии на работу.

Кроме того, статьей 9 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ) определено, что положения этого Кодекса применяются к трудовым отношениям, если они не урегулированы другими актами законодательства.

Статья 8 ГКУ определяет, что если гражданские отношения не урегулированы этим Кодексом, другими актами гражданского законодательства или договором, они регулируются теми правовыми нормами этого Кодекса, другими актами гражданского законодательства, которые регулируют подобные по содержанию гражданские отношения (аналогия закона).

Таким образом, если КЗоТ или ГКУ не регулируют какой-либо вопрос трудовых отношений (в частности, механизм определения основного места работы у работника), то применяются нормы других актов законодательства, регулирующих подобные по содержанию отношения (аналогия закона). Поэтому именно нормы пункта 12 статьи 1 Закона № 2464 и пункта 3-1 части 2 статьи 16 Закона № 1058 должны применяться для урегулирования указанного вопроса трудовых отношений (механизма оформления изменения основного места работы на место работы по совместительству или наоборот).